※ 引述《meblessme (123)》之銘言： : ※ 引述《ennaevolw (Delete)》之銘言： : 剛剛突然想到一個概括條款， : 只是沒有 其他 這兩個字， : 也就是所謂的"帝王條款" : "應注意而未注意"， : 事實上， : 這個條款完全沒有任何的細則 : 去規定那些應注意而未注意的情況， : 而是純靠法官的自由心證， : 這難道不違反"罪刑法定主義嗎"？ 你舉的這些例子，通通都是法律有所規定的情形，儘管立法技術上採取了較抽 象的手法規範，與罪刑法定主義仍毫無牴觸。 （當然，如果你認為這些規定過於抽象不明確，而與罪刑法定主義的下位概念 「構成要件明確原則」牴觸，從而牴觸了罪刑法定主義，另當別論。） 這些抽象的規定如何適用，仍是法律解釋的問題，任何法律在適用到具體個案 前，都必須經過解釋，即使是看起來很明確而毫無疑問的法律概念也是一樣。 法律應當如何解釋，正是法學最重要的任務之一。 又，這是法律解釋而不是事實認定的問題，與自由心證沒有任何關係。 : : 那就得視條文來做具體闡述。 : : 你舉的刑221 I : : 對於男女以強暴、脅迫、恐嚇、催眠術或其他違反其意願之方法而為性交 : : 者，處三年以上十年以下有期徒刑。 : : 從整體條文觀之，「其他違反其意願之方法」 : : 是屬於概括條款，因為採列舉方式會有掛一漏萬問題，就保護法益目的觀看並無不當。 : : 明白點講，這是立法形成自由部分，你難以指責或有直接關聯說他違反罪刑法定主義。 : : 譬如說條文只規定：對於男女以強暴、脅迫、恐嚇、催眠術而為性交。 : : 那我今天用藥物控制使其客觀上看來是自願，但實質上是受藥物效果驅使造成而為性交， : : 若這樣的狀況被害人想提起訴訟卻因法條採列舉方式規定，而使被害人法益無法得到保 : : 障，在論理上不太合理。 : : 所以才採取概括方式來作法益的保障，畢竟時過境遷犯案手法若有不同，文義解釋無法 : : 含括強暴脅迫恐嚇催眠術等行為時，就用「其他違反其意願之方法」來做檢視。 : : 這是立法者為了避免出現上述問題所用的立法技術，既然是經過合法立法程序通過的法條 : : ，自然沒有違反罪刑法定主義的問題。 : : 那若是牽扯到司法解釋適用法條時，你認為會讓法官有擴張性解釋可能，造成增加法無限 : : 制的問題，因而牴觸罪刑法定主義。 : : 這時候就得討論四大派生原則：構成要件、罪責明確性原則、禁止溯及既往、禁止類推適 : : 用與禁止習慣法。 : : 禁止類推適用就是避免擴張解釋，那以你舉的例子來說，就必須看法條整體和相同章節所 : : 欲限制的行為模式，來作體系、文義、目的解釋，藉此導出精確範圍。 : : 假如真的有法官恣意亂為，那就只能採取審級救濟。 : : 回過頭說，既然立法者採取「其他違反其意願之方法」的立法技術，便是賦予司法者有一 : : 定空間的解釋適用權限，以應付時代演進與立法者難以想像的犯罪手法。 : : 從刑法的多重目的來看，這樣實在難以可直接推論出違反罪刑法定主義。 --

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