作者ennaevolw (Delete)
看板LegalTheory
標題Re: [請益] 罪刑法定主義與其他條款的矛盾
時間Sat Mar 27 17:04:05 2010
※ 引述《meblessme (123)》之銘言：
: ※ 引述《ennaevolw (Delete)》之銘言：
: 可能是我舉例不夠準確，
: 所謂的其他條款，
: 並非僅是"其他符合"
: 而是散見於所有條文中的種種"其他"
: 通常用於舉例各種"行為身分"、"行為方式"、
: "行為工具"、"行為對象"、"行為條件"時時。
: 譬如
: 除了你的例子之外，
: 刑221"其他違反意願之方法"
那就得視條文來做具體闡述。
你舉的刑221 I
對於男女以強暴、脅迫、恐嚇、催眠術或其他違反其意願之方法而為性交
者，處三年以上十年以下有期徒刑。
從整體條文觀之，「其他違反其意願之方法」
是屬於概括條款，因為採列舉方式會有掛一漏萬問題，就保護法益目的觀看並無不當。
明白點講，這是立法形成自由部分，你難以指責或有直接關聯說他違反罪刑法定主義。
譬如說條文只規定：對於男女以強暴、脅迫、恐嚇、催眠術而為性交。
那我今天用藥物控制使其客觀上看來是自願，但實質上是受藥物效果驅使造成而為性交，
若這樣的狀況被害人想提起訴訟卻因法條採列舉方式規定，而使被害人法益無法得到保
障，在論理上不太合理。
所以才採取概括方式來作法益的保障，畢竟時過境遷犯案手法若有不同，文義解釋無法
含括強暴脅迫恐嚇催眠術等行為時，就用「其他違反其意願之方法」來做檢視。
這是立法者為了避免出現上述問題所用的立法技術，既然是經過合法立法程序通過的法條
，自然沒有違反罪刑法定主義的問題。
那若是牽扯到司法解釋適用法條時，你認為會讓法官有擴張性解釋可能，造成增加法無限
制的問題，因而牴觸罪刑法定主義。
這時候就得討論四大派生原則：構成要件、罪責明確性原則、禁止溯及既往、禁止類推適
用與禁止習慣法。
禁止類推適用就是避免擴張解釋，那以你舉的例子來說，就必須看法條整體和相同章節所
欲限制的行為模式，來作體系、文義、目的解釋，藉此導出精確範圍。
假如真的有法官恣意亂為，那就只能採取審級救濟。
回過頭說，既然立法者採取「其他違反其意願之方法」的立法技術，便是賦予司法者有一
定空間的解釋適用權限，以應付時代演進與立法者難以想像的犯罪手法。
從刑法的多重目的來看，這樣實在難以可直接推論出違反罪刑法定主義。
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※ 發信站: 批踢踢實業坊(ptt.cc)
◆ From: 140.136.164.161
1F：推 meblessme:那偷竊虛擬寶物為什麼不能直接適用， 03/28 11:15
2F：推 meblessme:即然禁止類推適用，那"其他條款" 03/28 11:24
3F：→ meblessme: 無論如何都違反這個原則，不是嗎？ 03/28 11:24
4F：推 vampirex:概括條款跟類推適用完全是不同的東西 03/28 12:36
5F：→ ennaevolw:虛擬寶物當初立法者根本沒想到，後來才會增訂妨害電腦使 03/29 11:44
6F：→ ennaevolw:用罪章。至於你說的其他條款，感覺妳在鬼打牆。 03/29 11:45
7F：→ ennaevolw:依您所舉之例，你是對立法者採取概括立法技術有所疑惑， 03/29 11:45
8F：→ ennaevolw:概括條款所涉及是解釋上的困難與範圍，類推適用是無中生 03/29 11:46
9F：→ ennaevolw:有，概括條款是用已生出明確的有(犯罪新態樣)，來適用本 03/29 11:48
10F：→ ennaevolw:本來的不明確的有(概括條款)。而適用過程中就涉及解釋。 03/29 11:49
11F：→ ennaevolw:這是免去掛一漏萬，造成保護法益目的弱化的立法技術... 03/29 11:49
※ 編輯: ennaevolw 來自: 220.133.159.153 (03/29 11:53)
12F：推 meblessme:還有 如果禁止類推適用 那過往判例就沒用啦 03/30 06:04
13F：推 RobertAlexy:樓上的問題癥結在你沒搞懂何謂類推適用 03/30 15:26
14F：推 Augusta:多找幾本法學緒論對照著看。 03/30 16:08
15F：→ ennaevolw:判例存在是因為平等原則的三大子原則要求才會產生... 03/30 21:10
16F：推 kuchibi:221I中"其他違反其意願之方法"必須和強暴、脅迫、恐嚇、 07/29 00:30
17F：→ kuchibi:、催眠術具有範式相當性的行為始可 07/29 00:32
18F：推 clarkka:名詞解釋都不清楚 又總想拿自己不清楚的概念舉例 09/02 04:53
19F：→ clarkka:是有求知慾 但卻要有人陪著慢慢解釋..那些翻翻書不是很快? 09/02 04:59