新創事業必知的法律常規？ 案例主題： 在整個創業過程中，培養對財務流程及稅務規劃的了解，是非常重要的，我們生活在 法治的環境之中，即使不當經營者，對於法律也必須略知一二，更何況作為一位經營者， 所需負的法律責任也更巨大。中小企業必知的法律這個題目很大，無法在短時間內作詳細 的說明，我就過去在實務上的經驗，對於可能在日常發生但少有人特別留意的部分作講解 ，希望大家以前人的經驗作為借鏡，使自己不會犯相同的錯誤。 說明分析： 創業的組織型態區分為：獨資、合夥、或公司組織。 獨資，就是自己做主人，所有盈虧自負，不用和其他人分享利益，好處是所有權及經營權 都在你手上，不擔心別人分享成果，當然也有缺點，否則大家都獨資。 合夥是兩個人以上，比方招三五好友一起出資經營共同事業為合夥契約，剛開始大家都是 滿腹理想，但談到錢傷感情，兩個不同的經營主體因錢產生糾紛，在合夥中途退股也很常 見。獨資及合夥之共同特色在於：當獨資或合夥事業產生負債，個人的財產須負連帶責任 ，這對大家是否採取獨資或合夥有決定性的影響。最高法院有許多判例見解均認為： 合夥人於合夥事業不能清償其債務時，就各合夥人之私產作清償。自己名下有許多資產的 人，就必須考量自己的財產是否會因合夥事業做大虧損時而賠進去。 公司組織，係指以營利為目的，依照公司組織規定所設立之社團法人，依公司法的規定有 以下四種類型：最常見的是有限公司、及股份有限公司，另外還有無限公司及兩合公司， 後兩項在我國不常見。我國一百多萬家的中小企業裡，有限公司佔百分之五十，股份有限 公司佔百分之十。兩者差異在所負的責任不同，有限公司係就所認股份或出資部份負有限 責任，將來公司的虧損是否會連帶到股東的身上?答案是一半一半，若是純股東就不需擔心 ，但若是連帶保證人、在支票上有作背書、或是共同發票人，個人的資產就會被追溯。從 資本額來看，股份有限公司至少要一百萬元，不同類別中，主管機關有不同的資本額限制 須從其規定。有限公司則為五十萬元，不僅門檻低將來又有變為股份有限公司的可能，進 可攻退可守，所以多數人採用之。另外，股份有限公司若營收獲利做得好，將來可以公開 上市募集資金，這一點有限公司就不能。所以重點在於各位創業時，需衡量情況選擇最適 合自己的組織型態。 接下來是：法律地雷無所不在，以下舉法律案例，藉以說明經營企業時會有法律上的風險 ，尤其是在接任負責人的時，要注意的有： (1) 公司組織未經登記，但對外已以公司名義開始經營業務，此時依公司法第十九條，未 經設立登記，不得以公司名義經營業務或為其他法律行為，違反前項規定者，行為人處一 年以下有期徒刑、拘役或科或併科新台幣十五萬元以下罰金，並自負民事責任。 (2) 最低資本額的限制是為了確保交易安全，公司法第九條對此有相當嚴格的規定：公司 應收之股款，股東並未實際繳納，而依申請文件表明收足，或股東雖於繳納而於登記後將 股款發還給股東，或任由股東收回者，公司負責人各處五年以下有期徒刑，拘役或易科新 台幣五十萬元以上二百五十萬元以下罰金。 (3) 未經他人之同意，擅自以他人名義作為公司之發起人或股東。舉判決說明：被告於89年十 月與友籌資開公司，其明知原告（被告之妻）未同意作股東，卻利用其妻出國期間對外佯 稱她已答應，並將寄放於被告之身分證、印章，用以偽造設立登記之私文書。需了解的是 ，縱使將身分證及印章交由代為保管，對於類似於用以設立公司作為股東之範圍，仍須經 當事人特別授權。另外雖然夫妻之間在民法上在一般日常生活中互為代理人，但法院認為 此個案已超出所謂的日常生活互為代理部分。我們要特別注意的結論是：設立公司找股東 時，必須徵求每個人之同意，對方必須確實了解知道是要出任公司的股東。 (4) 製作不實的扣繳憑單以詐術來逃漏稅捐，這是國家必須要追溯的。稅捐法規定：行使 從事業務之人，明知為不實之事項，以登載於業務上作成之文書，足生損害於公眾或他人 ，處以有期徒刑三個月、易科罰金300元。若為不實的扣繳憑單以詐術來逃漏稅捐還可能會 觸犯商業會計法、刑法216、215犯偽造業務上製作文書罪。稅稽法47條規定基於刑事政策 考量，將納稅義務人納稅的責任轉由公司的負責人代為受罰。 (5) 未依勞基法規定，資遣勞工，應依法受處罰。勞基法第78條特別規定了與稅稽法不同 為，前者是負責人代罰而已，後者是兩罰的規定，因為法人無法服刑，所以公司跟負責人 都要被罰。勞基法81條說到法人的代表人執行業務違反本法規定，除依本章規定處罰行為 人外，對法人亦處罰金罰鍰。 (6) 非經他人授權，擅自在公司內部使用它人電腦軟體。這會觸犯著作權法91條第一項罪 名，擅自以重製方法侵犯他人著作權，處六個月以上三年以下有期徒刑，得併科新台幣20 萬元以上罰金。所以在這就不能易科罰金。國內就有美國商業軟體聯盟取締侵權著稱，主 要打擊專業盜拷、電腦硬體銷售者應消費者要求為消費者灌軟體、企業內部非法使用盜拷 軟體。像這種情形發生了，通常都會採私下和解、加上公開道歉、切結書等方式。 攘外必先安內，創業要有好的員工，談到勞基法外與勞動條件相關者，大概分三類，一個 是由公司衍生出的智慧財產權、營業秘密、競業禁止的部分，尤其是高科技公司容易有此 糾紛。而契約內容大概有： １.對於受雇人的創作需要了解，一方面可能會用到，一方面若有侵害別人的部份要迴避。 ２.在任職期間內研發成果的歸屬需要約定好，不能兼差、要保守營業秘密等。 競業禁止的約款部份，在約定事項需要明訂列舉出來，譬如財務報表、電子檔案的設定權 限等。但一般來說是針對在職期間的保密、競業禁止的規定，若是針對離職後的保密義務 ，勞基法規定離職後一年內仍有保密義務。行政院勞委會有一個函釋，認為競業禁止約款 是一種違反憲法上受雇者工作權的約定，應為無效，但是國家認為此種約款現行法令並沒 有禁止，且民法247條之一契約條款之約定顯失公平為無效，法院就此約款是否有效的爭議 作出的判決中，勞委會歸納出幾點如下。 １.企業或雇主需要有依競業禁止保護的利益存在。 ２.勞工在原雇主的企業有一定的地位。 ３.對於勞工就業的對象、期間、區域或職業活動範圍要有合理的範疇。 ４.要有補償員工因為競業禁止損失的措施（非必要具備）這個部分在新竹科學園區有部分 公司有做這樣的規定。 ５.勞工的競業行為是否有顯著背信或違反誠信原則的事實，由這幾點來做通盤的觀察， 目前最高法院傾向是有效的，所以大家要留意。 中小企業所要熟悉的法律非三言兩語可以談盡，還有其他未述部分，還需大家多接觸相關法令，並請教法務人員，以免觸法而損及自己的權益。 （本文章同時刊登於女性創業飛雁育成網） --

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