作者tallwood (放風箏)
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標題Re: [刑法] 東吳91考古題問題part2
時間Sat Apr 19 17:55:07 2008
我覺得構成要件該當沒有問題。但是在違法性部分，似乎還有爭點可以討論。
依照題意，乙是想要「擺脫甲之凌虐」，只是甲對乙的侵害，並非屬於現時不法，學說
上有討論持續性侵害，能否主張正當防衛。那本題是否屬於持續性侵害的類型？
題目其實並未闡述乙遭虐待的情狀，所以可以自己假設：
若是認為屬之，即受虐狀態係持續的，乙確定可預期甲的返回會對其施虐，高度蓋然性
的法益侵害會來臨。此時，仍得主張正當防衛，因為侵害的危險狀態尚未解除。實務上
相關見解，像是臺北地方法院95年度重訴字第38號判決，關於趙岩冰殺夫案，援引英美
法上所謂受虐婦女症候群的觀點，將之列為正當防衛的參考因素之一，可以補充。
若是認為不屬之，就只能在刑法五十七條予以量刑酌減。其實是否得阻卻違法，或是被
認為防衛過當而減輕罪責，端看個人觀點。
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※ 編輯: tallwood 來自: 59.115.164.168 (04/19 17:55)
1F：推 daveslg:的確 「擺脫甲之凌虐」 文意上 似乎凌虐仍在持續... 04/19 23:21
2F：推 daveslg:但在題目中描述的不夠詳盡 作答時增加假設可能要考慮考試 04/20 00:03
3F：→ daveslg:作答時間與篇幅 故保險的方式 還是當作動機 個人作法^^! 04/20 00:05
4F：→ daveslg:實際上的判斷比較同意您的看法!! 04/20 00:07