我的創業公司被咬了怎麼辦？10個對付專利蟑螂的方法 [有物報告] 圖文完整連結：http://yowureport.com/?p=2376 – 最好的方式可能是不理它 我當專利訴訟律師的期間，有為被告也有為原告辯護過。其中特別不滿意的一個案子是為 原告辯護的。 那家公司當時已經沒落，於是採取了類似專利蟑螂的訴訟策略，告了許多公司試圖賺回 一點錢。專利蟑螂（Patent Trolls）是一種專門依賴執行（enforce）專利而非開發或 使用專利而獲利的公司。 但不論如何，那個案子的確給了我寶貴的經驗，讓我了解專利蟑螂的心態跟方法。 對於美國矽谷的新創公司，或是想到美國發展的公司來說，專利蟑螂是一個旋繞不去的威 脅。台灣以及華人的科技公司也常被專利蟑螂攻擊。因此我對最近 Santa Clara University 年輕教授 Colleen Chien 的報告十分有興趣。這份名為「創業與專利蟑螂」 的報告從223個案例中，分析了這些專利蟑螂的攻擊，對這些小公司情緒上和經營上的影 響。最後，她還提出了一些對付專利蟑螂的指導方針。 以下我會簡述這份報告的內容，並穿插我自己的見解，給有志在美國創業或是向美國發 展的中小型公司參考。全文 PDF 檔可在此下載。 Santa Clara 法學教授 Colleen V. Chien 圖片來源：Santa Clara Law 專利蟑螂愛攻擊小公司、新創公司 首先，這份報告發現，專利蟑螂特別愛攻擊小公司、新創公司。至少55%的被告都是年營 收小於1千萬美金的公司。與此相比，被非專利蟑螂（一般「正派」公司）告的只有不到 16%的年營收小於1千萬美金。 這些新創公司最大的資源–員工的專注與執行力–常常受到這些訴訟的嚴重影響。73%的 創始人說他們必須分心處理，89%的人因此無法專心在核心業務上，63%的人受到財務上 的影響。 第一個反應是不理它 收到專利蟑螂的威脅後，這些公司如何反應呢？35%的會抵抗、18%會和解、9%會更改產 品或更改策略，但居然有22%的不予理會！不理會其實是個不錯的策略，我後面會解釋。 圖片來源：Daniel*1977 對新創公司的財務與經營衝擊特別嚴重 這些小公司沒有資源與專利蟑螂纏鬥，常常迫不得已必須用很差的條件跟專利蟑螂和解。 例如，其中一個新創公司給了專利蟑螂股份作為和解條件。另外有一些公司同意用未來 整間公司盈餘的一部分作為授權金。 這類訴訟對募資有更大影響。對還沒募資的公司來說，這種訴訟等於是它的喪鐘（death knell），使投資人不敢投資，免得投資額大部分都進了專利蟑螂口袋。 報告裡的一些血淋淋的故事，更讓人體會到這樣的訴訟對經營者的傷害。例如有幾位創 業者說： 『. . . . 原告的專利根本沒有包含我的產品。原告的要求也十分不合理。我們努力的跟 投資人解釋專利的定義與請求項目與我們的產品不同。訴訟的第三年我們必須賣掉公司， 而這訴訟大幅的降低了售價。』 『幾乎所有的通訊 codec 都有專利 . . . 向我們討錢的公司只為了累積專利並且獲利而 存在，他們列了30個侵權的專利。我們沒有選擇只能付錢，對我們這樣一個年輕的公司來 說，它殺了我們。』 『在 A 輪募資之前的公司完全沒機會。這真的是一個大問題。他們沒辦法募資抵抗。沒 有人要投資一個未經測試的公司。一部分的錢跟經營的時間都流失給了律師。他們很可 能就因為這類訴訟而結束營業。』 情緒與無形的傷害 越小的新創公司，經營者對自己的公司越珍惜，也因此這類訴訟越讓人深惡務絕、心情 也受到極大打擊。許多創始人表達了「對時間浪費的憤怒」、「非常非常生氣」、「傷 害了家人與朋友的關係」、「壓力」、「恨意」等等負面情緒。這些情緒毫不保留的在 訪問中宣洩而出： 『要把我們辛辛苦苦從我們自己發明跟創造的產品，所賺來的錢交給一個沒有發明任何 東西或創造東西的事務所，實在非常痛苦。我們創始人失去了他的房子、車子與所有的 財產』 『他們用一組超級廣泛的軟體專利告我的創業公司。有許多大公司可以跟他們纏鬥，但 我們沒有能力這樣做。這是我職業生涯中最令人挫折的經驗。這是勒索，簡單明瞭。專 利蟑螂自己甚至承認他們的模式是告所有人，拿和解金，因為訴訟費用對被告來說太昂 貴了。』 圖片來源：adactio 小公司、新創公司對付專利蟑螂的10個方針 這麼多令人心痛的經驗，那麼如果你是家小公司，碰到一家專利蟑螂寄了威脅信（demand letter），該如何處理最好呢？這兩位教授建議以下10點，我完全同意： 1. 不要慌張（Don’t panic） 說起來容易，但很多人收到從律師發出、看起來很嚴肅的信件就會驚慌失措。不要緊張， 專利訴訟已是現代商業中的無法逃避的一部分了。就用處理公司裡其他煩人的事務的一 樣的冷酷心情來處理這個問題。 圖片來源：Jim Linwood 2. 放低姿態（Keep a low profile） 如果你很小，卻收到威脅信，那很可能有上百家公司都收到了這封威脅信。稍微研究一 下專利的內容，如果你的產品不可能侵權，就先不要管它。22%的受訪者的策略都是「不 予理會」。如果你跟對方聯絡上了，你就必須付錢。 我這邊再加幾句：如果你很小，對方很可能根本搞不清楚你公司的財力。我在當原告律 師時，遇過打公司電話是停話中，或是接的人只跟我講西班牙文（而且人顯然在廚房裡） 的例子。對於這些找不到，或是家庭工廠型的公司，作為原告自然就懶得花錢真的提起 訴訟。 3. 找一個長期合作且有商業技巧的律師（Find a lawyer with a long-term view and business savy） 換句話說，找一個不會只想幫你打官司的律師，不然他可能會馬上建議你開始著手訴訟， 但那不一定是最好的策略。找一個相信「你沒有糾紛」代表他的成功的律師。 4. 知己（Know yourself） 大部分人收到威脅信後都會很生氣，然後思考各種方式來攻擊對方的專利。冷靜一點， 冷酷一點。先想想你自己的產品、你自己的公司。是不是有更簡單的方式可以迴避這個 專利？還是你的下包商必須依照合約保障（indemnify）你？還是你可以改買別的、不 侵權的零件？硬幹很有骨氣，但不見得是最聰明的方式。 5. 知彼（Check out the people, not just the patent） 盡量想辦法了解這個專利蟑螂的歷史。它是短打型的呢？還是長打型的呢？（有關短打 型與長打型專利蟑螂的分析，請看我《告蘋果為台灣出一口氣（？） – 談成大控告蘋 果專利侵權》一文）它的目標是你，還是想拉出你的客戶？了解對方越多，你就有越多 選項。 6. 哭窮（Poverty defense） 專利蟑螂是為錢而來，因此如果辦得到，哭窮是非常有效的方式。我個人也同意這是非 常有用的手段。前面已經說過墨西哥媽媽在廚房幫公司接電話的例子。再舉例來說，你 可以寫一封字跡潦草、文法錯誤的英文信，告訴對方你的生意危在旦夕，或是被大陸的 競爭給壓得喘不過氣萊，等等。 不過，記得你的信要給律師先看過，確認「內容」是可以的。 我曾經碰到一位前中情局（CIA）的幹員，退休後外派到台灣。他說他為了避稅，台灣的 薪水都存在台灣最 local 的信用合作社或是小銀行。為什麼？因為如果哪一天美國法院 跟這些信用合作要求調他的資料，他估計這些信用合作社根本看不懂英文的書信，也懶 得管美國的法院，恐怕會直接把這些信送到碎紙機裡。這例子只是說明語言有時是很好 的屏障；但我不建議逃稅。 7. 組織聯盟（Team up） 真的被告的話，你大概不是唯一一個。可以跟其他被告組成聯盟（joint representation）。如果別的被告資源比較多，那麼你可以提供一些非財務上的支援， 例如負責分析技術或是測驗產品的工作。 圖片來源：woodleywonderworks 8. 最低限度維持生命（Life support） 訴訟很昂貴，所以如果你很小，就用最經濟的方式打官司。讓有錢的被告負責主要的抗 辯，你就乖乖的該交什麼資料交什麼資料，不要出頭也不要妨礙有錢的被告的抗辯。 9. 小心選擇戰鬥（Pick battles carefully） 選擇性的戰鬥，不要吵不重要的事情。例如，爭論原告的專利無效通常是沒用的，因為 原告在這一點上都有相當的準備。反而堅持「我沒侵權」或是「權利金太高」會比較有 利，因為你比較熟悉自己的產品跟市場。偶爾放話「我寧願破產也不願意給你錢」有時 會有不錯的效果。 10. 記住：不要成為容易的目標（Advice for all times：Don’t be an easy target） 最後的這一點真的太重要了，我萬分同意。想像你是專利蟑螂，手上有一組 LED 燈泡的 專利，你要怎麼尋找容易欺負的被告？不外乎是上網搜尋、看 LED 協會的名單、讀有關 LED 的產業白皮書、到各大貿易展去蒐集資訊、或是上 LED 燈泡的討論區。所以，通 常廣告最大的公司最容易成為目標。 因此作為可能的被告，你就應該小心曝光。若非必要，你的網頁不要誇大自己的營業額， 或是只提供資訊給有登錄的客戶。 圖片來源：melilab 總之，你的行銷策略不應該被專利蟑螂左右，但當你大量行銷時也不要意外被專利蟑螂 盯上。這一點擴充來說，對所有的新創公司都適用：你的經營理念、創意不應該因為專 利蟑螂的存在而限縮；但你應該聰明的預防，並且有心理準備這件事很有可能找上門來。 -- [有物報告] 完整連結：http://yowureport.com/?p=2376 -- --

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