課程名稱︰行政救濟法 課程性質︰必修 課程教師︰林明昕 開課學院：法律學院 開課系所︰法律系 考試日期（年月日）︰2014/6/19 考試時限（分鐘）：110 是否需發放獎勵金：是 （如未明確表示，則不予發放） 試題 : 請把握重點，僅以答案卷之一張前後兩頁為度作答，勿長篇大論！ 考題：（合計100分） 一、行政訴訟法第41條，在立法例上可謂民事訴訟法第56-1條之前身。準此，請試說明： 為何該行政訴訟法第41條，從學理而言，適用性其實甚小？（30分） 二、司法院釋字第546號解釋理由書稱：「提起行政爭訟，須其爭訟有權利保護必要，即 具有爭訟之利益為前提，倘對於當事人被侵害之權利或法律上利益，縱經審議或審判結果 ，亦無從補救，或無法回復其法律上地位或其他利益者，即無進行爭訟而為實質審查之實 益。惟…人民申請為公職人員選舉候選人，因主管機關認其資格與規定不合而予核駁處分 ，申請人不服而提起行政爭訟時，雖選舉已辦理完畢，但其經由選舉而擔任公職乃憲法所 保障之權利，且性質上得反覆行使，除非該項選舉已不復存在，則審議或審判結果對其參 與另次選舉成為候選人資格之權利仍具實益，並非無權利保護必要之可比。受理爭訟之該 管機關或法院，仍應為實質審查，若原處分對申請人參選資格認定有違法或不當情事，應 撤銷原處分或訴願決定，俾其後申請為同類選舉時，不致再遭核駁處分。」準此，請分別 從（一）「權利保護必要」概念與「權利侵害」之關係、（二）「權利保護必要」與權利 「反覆行使」之可能，以及（三）在本案中，系爭選舉前與選舉後正確之「訴訟類型」等 觀點，評論本號司法院解釋之良窳！（40分） 三、請試回答下列有關「暫時權利保護」之問題：（30分） （一）某甲報名參加國家考試，遭考選部以應考資格不符為由而拒絕。某甲不服，提 起訴願及行政訴訟；並因考期在即，故而同時聲請假處分，請求法院命考選部允其於行政 爭訟程序終局確定前，亦能如期參加該次考試。準此，法院得否以某甲所聲請之假處分內 容，等同其於訴願或行政訴訟所爭執之決定或判決內容為由，駁回某甲之假處分聲請？（ 10分） （二）某乙申請建造執照獲准；其鄰人某丙不服，進而提起行政爭訟。此際，某丙若 同時申（聲）請「停止執行」作為暫時權利保護時，受理之訴願機關或法院得否以該建造 執照處分不能執行為由，駁回某丙之聲請？（10分） （三）承前題，萬一某乙對於訴願機關或法院之停止執行決（裁）定置之不理，仍依 原建造執照之內容繼續大興土木時，某丙又將如何以暫時權利保護方式，防免其權利於行 政爭訟程序終局確定前已實際消滅，而無所回復？（10分） --

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