课程名称︰行政救济法 课程性质︰必修 课程教师︰林明昕 开课学院：法律学院 开课系所︰法律系 考试日期（年月日）︰2014/6/19 考试时限（分钟）：110 是否需发放奖励金：是 （如未明确表示，则不予发放） 试题 : 请把握重点，仅以答案卷之一张前後两页为度作答，勿长篇大论！ 考题：（合计100分） 一、行政诉讼法第41条，在立法例上可谓民事诉讼法第56-1条之前身。准此，请试说明： 为何该行政诉讼法第41条，从学理而言，适用性其实甚小？（30分） 二、司法院释字第546号解释理由书称：「提起行政争讼，须其争讼有权利保护必要，即 具有争讼之利益为前提，倘对於当事人被侵害之权利或法律上利益，纵经审议或审判结果 ，亦无从补救，或无法回复其法律上地位或其他利益者，即无进行争讼而为实质审查之实 益。惟…人民申请为公职人员选举候选人，因主管机关认其资格与规定不合而予核驳处分 ，申请人不服而提起行政争讼时，虽选举已办理完毕，但其经由选举而担任公职乃宪法所 保障之权利，且性质上得反覆行使，除非该项选举已不复存在，则审议或审判结果对其参 与另次选举成为候选人资格之权利仍具实益，并非无权利保护必要之可比。受理争讼之该 管机关或法院，仍应为实质审查，若原处分对申请人参选资格认定有违法或不当情事，应 撤销原处分或诉愿决定，俾其後申请为同类选举时，不致再遭核驳处分。」准此，请分别 从（一）「权利保护必要」概念与「权利侵害」之关系、（二）「权利保护必要」与权利 「反覆行使」之可能，以及（三）在本案中，系争选举前与选举後正确之「诉讼类型」等 观点，评论本号司法院解释之良窳！（40分） 三、请试回答下列有关「暂时权利保护」之问题：（30分） （一）某甲报名参加国家考试，遭考选部以应考资格不符为由而拒绝。某甲不服，提 起诉愿及行政诉讼；并因考期在即，故而同时声请假处分，请求法院命考选部允其於行政 争讼程序终局确定前，亦能如期参加该次考试。准此，法院得否以某甲所声请之假处分内 容，等同其於诉愿或行政诉讼所争执之决定或判决内容为由，驳回某甲之假处分声请？（ 10分） （二）某乙申请建造执照获准；其邻人某丙不服，进而提起行政争讼。此际，某丙若 同时申（声）请「停止执行」作为暂时权利保护时，受理之诉愿机关或法院得否以该建造 执照处分不能执行为由，驳回某丙之声请？（10分） （三）承前题，万一某乙对於诉愿机关或法院之停止执行决（裁）定置之不理，仍依 原建造执照之内容继续大兴土木时，某丙又将如何以暂时权利保护方式，防免其权利於行 政争讼程序终局确定前已实际消灭，而无所回复？（10分） --

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