※ [本文轉錄自 NCCU10_LawC 看板 #1CtPD-_J ] 作者: angelpiggy (米米) 看板: NCCU10_LawC 標題: [小考]李聖傑老師刑法(一)參考擬答 時間: Sat Nov 13 03:20:28 2010 Dear 各位學弟妹, 壹.應觀眾要求,附上兩題"參考擬答" 既謂"參考"就表示,小考的時候不能跟我寫一樣~ㄎㄎ 貳.答題重點大概有: 一.定義+法條 二.舉例+函攝 三.相對應概念的比較or重要爭點討論 (來不及或題目較大的可以放棄) 參.寫考卷的小技巧是"分段分點" 題目:繼續犯 【擬答】 壹、繼續犯係指行為人的意思，足以決定行為所造成違法情狀久暫的犯罪，行為 人假如未放棄犯罪的實施者，則犯罪的違法情狀即繼續進行，而不法構成要 件猶如不間斷地繼續被實現一般，直至該違法狀態結束之時，犯罪始告終了 。且刑事立法上的非價重點，在於行為人以其意思決定這一個違法狀態的持 續期間。 例如：某甲於民國99年11月11日將某乙綑綁於山上倉庫內，至11月21 日始為警察查獲，而將某乙救出。此時某甲的行為可能成立刑法第 302條剝奪他人行動自由罪，此即為刑法上所稱之繼續犯。 行為人甲的意思足以決定其拘禁某乙之違法情狀的久暫，只要其未放 棄為拘禁行為，則整個違法狀態即繼續進行。本例中甲於99年11 月11日將某乙綑綁後，犯罪即告既遂，然至11月21日某乙遭人救 出為止，整個剝奪他人行動自由罪之不法構成要件猶如不間斷的繼續 進行，直至乙遭人救出，而整個私行拘禁違法狀態結束時，犯罪始告 終了。 貳、與繼續犯相對應的概念為狀態犯，兩者最大的差異在於，繼續犯之違法情狀 往往係持續一段時間，且於犯罪既遂後至違法狀態終了前，該不法構成要件 仍猶如不間斷地繼續被實現，而狀態犯則是行為一旦造成法定的違法狀態， 犯罪即告既遂，通常亦告終了。 順便藉這個擬答跟各位補充一個繼續犯的重要概念，這是我上課沒講清楚的，等我們下次 上課輔我會再補充講解一遍，現在先以文字敘述一次。 上課時學姐有提到繼續犯和狀態犯的差異在於違法情狀的久暫不同，狀態犯是通常一著手 ，就既遂且終了，譬如刑法第271條的殺人罪，只要行為人一旦做了殺人的行為，通常被 害人也就隨即死亡(既遂)，整個犯罪就終了。 可是在狀態犯的情況，從犯罪既遂到終了往往是有一段時間的，並且在這段時間內這整個 犯罪行為就好像不斷被重複一樣，以甲綁架乙為例，甲綑綁乙讓乙失去自由之後，就已經 是私行拘禁罪的既遂了，可是在乙被救出之前的這段時間內，大家可以想像，雖然甲可能 就把乙扔在倉庫，可是這樣就如同每時每刻都在綁架乙，都在重覆對乙的自由法益侵害。 這是繼續犯很重要的一個特色。 題目:保護原則 【擬答】 壹、保護原則係探討本國人與外國人或無國籍人，於中華民國領域內、外為犯罪 行為，亦即含有涉外因素時，有無本國刑法適用之輔助原則。其明定於我國 刑法第五條與第八條。 貳、所謂保護原則乃是在無屬地原則適用時，為了保護保國之國家、社會及個人 法益，對於侵害該等法益之犯罪，無論行為人為本國人或外國人或無國籍 人，亦不問犯罪發生於本國領域內或領域外，均適用本國刑法處斷。依照刑 法第五條規定，受保護之國家與社會法益如下： 一、國家法益：(一)刑法第五條一項一款，內亂罪。 (二)刑法第五條一項二款，外患罪。 (三)刑法第五條一項三款，妨害公務罪(第135、136、138條)。 二、社會法益：(一)刑法第五條一項五款，偽造貨幣罪。 (二)刑法第五條一項六款，偽造有價證券罪(第201-202條) 。 (三)刑法第五條一項七款，第211、214、218條及第216條 行使第211、213、214條文書之偽造文書罪。 参、關於個人法益之保護，依照刑法第八條規定：「前條之規定，於在中華民國 領域外對於中華民國人民犯罪之外國人，準用之。」因此在合於下列要件下， 外國人於中華民國領域外對本國人犯罪，仍可適用本國法： 一、外國人在中華民國領域外。 二、對我國人民犯第5條與第6條以外之罪。 三、其最輕本刑為三年以上有期徒刑。 四、依犯罪地法律亦認為犯罪而設有處罰規定者。 例如：美國人甲於美國殺害中華民國人民乙，由於係外國人甲於中華民國領 域外之美國，對中華民國人民乙，犯刑法第5條與第6條以外之殺人 罪，且殺人罪為最輕本刑三年以上有期徒刑，依犯罪地美國之法律亦 認為殺人為犯罪而設有處罰規定，故依刑法第八條規定，準用刑法第 七條適用本國刑法。 by yo --

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