※ [本文轉錄自 NCCU08_LawA 看板 #1DgwE7cd ] 作者: StevenWa (StevenWa) 看板: NCCU08_LawA 標題: [民訴]課輔回答：97司法官第四題訴之變更追加題目是否出錯?! 時間: Mon Apr 18 10:35:49 2011 甲依買賣契約關係，以出賣人乙為被告，起訴請求乙交付買賣標的物汽車一輛，第一 審法院判決乙應將該買賣標的物汽車交付甲，判決後第二天，該買賣標的物之汽車因遭法 院拍賣而陷於給付不能，試就下列問題分別說明第二審法院應如何審理裁判：（25 分） (一)如乙未上訴，甲提起上訴，改依債務不履行之法則，請求乙賠償損害。 (二)如乙提起上訴，甲於第二審程序中為訴之變更，改依債務不履行之法則，請求乙賠償 損害。(97司法官第四題) ============================================================================= 有同學來信問到： 第(二)小題中問到：若乙提起上訴，甲在第二審程序是「被上訴人」，被上訴人怎麼 可以做訴之變更追加呢?!不是應該是「上訴人」才能做嗎?! 這樣的誤解，對於初學者而言，是常會有的困惑之處，一般「考試用書」都沒有寫到 這麼清楚，我也順便查閱了我手邊目前坊間最暢銷的民事訴訟法參考用書(最新版)， 好像也沒有提供答案。這個問題我記得在課輔時有特別強調過，其實在楊建華/鄭傑夫 老師合著的「民事訴訟法要論」中，有所說明，摘錄如下，以供各位參考： 「不服第一審法院之判決向第二審法院提起上訴之人為上訴人，其相對人為被上訴人。 兩造均提起上訴者，兩造均為上訴人，亦各為被上訴人。於上訴程序中雖稱為上訴人或 被上訴人，惟其在第一審之原告或被告地位，於第二審程序中依然存在，故原告於第二 審仍得為訴之撤回或訴之變更追加，被告亦得提起反訴(民訴法§262、§446)。」(楊建 華/鄭傑夫，民事訴訟法要論，98年10月，頁441。) --

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