※ [本文轉錄自 NCCU08_LawA 看板 #1CngI9f0 ] 作者: StevenWa (StevenWa) 看板: NCCU08_LawA 標題: [民訴]姜世明老師民訴課輔（991第四次） 時間: Tue Oct 26 17:51:02 2010 一、時間： 11月2日星期二中午12點40到14點(通常會講到40分就散會了，但這次應該會講到14點， 因講不完了~~~~，在此先賦予各位「事前的程序保障」，讓大家能及早規劃行程。) 二、地點： 大勇201號教室 三、課程焦點： 辯論主義之過去、現在、未來(這部分可以說是姜世明教授、邱派學者論爭之主要戰場 所在) 四、討論案例：(請欲出席的同學自行印出帶來) 經典案例一：實體法與程序法之交錯適用-實體法之非訟化=訴訟法之非訟化? 甲擬向乙進貨新臺幣1,000 萬元之貨物，應乙之要求商同丙為保證人；乙同意丙為保證人 後依約交貨。雙方並約定：於交貨後一個月付款，甲如遲延給付，每日應按貨款百分之一 計付違約金。嗣甲因經營不善遲延付款，乙解除該筆貨物之買賣，並請求甲、丙連帶給付 違約金。問： (一)乙之請求有無理由？其依據為何？ (二)本件涉訟後，如法院認為該項違約金額過高而擬酌減違約金時，是否須經甲之請求？ 又如甲已為違約金之部分或全部給付者，法院是否仍有酌減違約金之權？(96律師民法第 一題) 經典案例二：實體法與程序法之交錯適用-實體法之非訟化=訴訟法之非訟化?(99預試) 試研閱如附件所示租賃契約書（下稱契約書）後，敘明理由，解答下列問題： (一)假設陳甲認為李乙自97 年12 月1 日起均未支付租金，於是在99 年1 月4 日經由法 院調解，請求李乙依契約書，支付積欠之租金全部，並將A 屋返還予陳甲。可是，李乙卻 主張：契約書乃雙方以通謀虛偽之意思表示所訂立，李乙不負租金債務，亦不須返還A 屋 云云。為此兩造爭執不休，以致調解未能成立。 1.受陳甲委任為訴訟代理人之律師林丙，應如何在起訴狀表明訴訟上請求（訴之聲明及訴 訟標的）及主張實體法上相關權利，始能使李乙返還Ａ屋，並支付所積欠之上開租金，而 回應紛爭解決一次性之要求（利用一個程序解決同一紛爭之要求）？（30 分） 2.受李乙委任為訴訟代理人之律師王丁，應如何盡陳述義務及主張有關實體法上權利存否 之具體事實，以使受訴法院就上開李乙之主張為審理，並促使審理集中化（貫徹法律要求 法院應整理爭點之意旨）？（30 分） 3.在陳甲起訴時，亦聲明求為判決命被告李乙應給付違約損害金80 萬元之情形，受訴法 院可否核減其請求金額？其在民法上及民事訴訟法上之法理依據或審理原則各為何？此時 ，法院依法裁判所準據之實體法規範與訴訟法規範有何關聯性？（30 分） （附件） 租賃契約書 出租人陳甲（以下稱甲方）與承租人李乙（以下稱乙方）為房屋租賃事， 雙方約定如下： 第一條租賃標的物：甲方所有台北市和平東路三段二十八巷八九號房屋 一棟即A 屋。 第二條租賃期限：自民國九十七年十二月一日起壹年。 第三條租金： 1.每月租金新臺幣貳拾萬元，每月十五日以前繳納。 2.押租金新臺幣肆拾萬元，於租賃期滿交還房屋時無息返還。 第四條使用Ａ屋之限制： 1.Ａ屋僅供住家之用。 2.在未經甲方同意以前，乙方不得將A 屋全部或一部轉租、出 借、頂讓或以其他變相方法交由他人使用。 3.於租期屆滿時，乙方應即將A 屋遷讓交還，不得向甲方請求搬 遷費或任何費用。 4.A 屋不得供非法使用或存放危險物品，以免影響公共安全。 5.A 屋如有改裝施設之必要時，乙方取得甲方之同意後得自行裝 設，但乙方交還A 屋時應負責回復原狀。 第五條危險負擔：乙方應以善良管理人之注意使用房屋，除有天災地變 等不可抗拒之情形外，乙方因過失致房屋毀損時，應負損害賠償 之責。 第六條違約處罰： 1.乙方如違反約定方法使用A 屋，或拖欠租金達兩期以上經甲方 催告限期繳納仍不支付時，甲方得終止租約。 2.於租約經終止或租期屆滿後，如乙方不交還A 屋，應自租約終 止日或租期屆滿日之翌日起，由乙方按租金額之四倍即每月捌 拾萬元計付違約損害金。 立契約書人 甲方：陳甲□ 乙方：李乙□ 中華民國九十七年十二月一日 經典案例三：法院職權傳訊證人案：民訴288-協同主義或修正辯論主義? 甲男與乙女於民國九十七年間結婚後，感情不睦，乙女乃提出結婚時以其名義向丁女購置 之某處房地買賣契約書（內載有丁女住址），主張其父丙男於其結婚時，除贈與該房地外 ，另贈與新台幣（下同）二百萬元為妝奩，竟遭甲男竊用未還，因向管轄之地方法院訴請 甲男返還該款。該院審判長於言詞辯論期日，問甲男：「二百萬元係妝奩，遭你竊用未還 ？」甲男答：「該款固為妝奩，但於乙女購置房地時，即將該款轉匯丁女銀行帳戶以支付 價金尾款」，且提出甲男匯款予丁女之銀行轉匯單為證，乙女當庭否認其事，甲男亦未聲 明其他證據，兩造復稱引用以前之證據及陳述，別無其他主張及舉證，審判長即就調查證 據之結果曉諭兩造辯論後，諭知辯論終結及定期宣判。試答下列各問題，並請說明其理由 。問：審判長可否逕依職權通知證人丁女訊問而為判決？(99司法官第三題節錄) 經典案例四：辯論主義之活用 甲駕駛大客車於下坡路段肇事，致乘客乙等受到傷害。於損害賠償訴訟中，乙等以「甲與 隨車員聊天」、「超速駕駛」為攻擊之焦點，主張甲有「過失」。法院就上述焦點事實無 法獲得心證，乃依據證據調查所得酒測的結果，甲當時酒精濃度高於法定值甚多，而認定 甲有「過失」。問：法院如此之認定，有無違背辯論主義之原則?(92高考法制) 經典案例五：公開主義之精緻化 何謂「公開主義」？其內涵、在現行法之表現條文以及違反之效果分別為何？試分別說明 之。又法院可否將社會矚目之民事案件在民事法庭開庭之實況，准許電子媒體實況轉播？ 亦請試抒己見。(96東吳法研) 經典案例六：民事訴訟審理基本原則之綜合運用 一、事務所指導律師收發e-mail，收信了： 「大律師！您好，我想請問：我認為被告對我有不當得利，對我影響新臺幣7 萬多元。幾 個月前，我不想花太多錢，預繳裁判費新臺幣1000 元，沒有請律師代寫訴狀或出庭，向 被告住所地的地方法院遞狀起訴及聲請調解。請求返還不當得利7 萬多元。被告未提出任 何訴狀、聲明及陳述。第一審法院（地方法院）未開庭進行調解，也未開庭進行證據調查 及言詞辯論。判決如下：原告之訴駁回。訴訟費用新臺幣1000 元由原告負擔。大律師是 否可以告訴我：什麼是「當事人進行主義」？什麼是「言詞辯論主義」？被告未提出任何 訴狀、聲明及陳述，第一審法院（地方法院）未開庭進行言詞辯論，是否可以判我敗訴？ 請大律師提供法律知識，謝謝！」您，如為事務所實習律師，事務所指導律師派給您處理 ，請問您要怎麼處理？並請深入淺出地闡述答覆之。（25 分）(97律師第一題) --

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