※ [本文轉錄自 LAW 看板] 作者: technocracy (性愛需要啟蒙！) 看板: LAW 標題: 參審制度的利弊得失（林鈺雄） 時間: Sun Dec 5 15:13:10 2004 參審制度的利弊得失 林鈺雄（司法改革監督陣線執行長、台大法律系 助教授） 最近，因為司改大會即將召開，引進參審制或陪審制的議題重受矚目 。有趣的是，自法國大革命以來，含托克維爾在內的諸多歐陸制度改 革者，也曾對發源於英美法系的陪審制寄予厚望。十八、十九世紀， 許多大陸法系國家陸續引進陪審制，但其實驗結果令人失望，後來不 是被廢止就是被徹底改造，現今歐陸各國平民參與審判的主要途徑， 僅為濫觴於古日耳曼法中的參審制而已。陪審法庭基於民主與分權的 理念，由職業法官與平民陪審團組成，後者認定事實，前者適用法律 。參審法庭，通常則由一位職業法官與兩位參審員組成，參審員與職 業法官就認定事實與適用法律的職權，完全相同。 參審制一般又以參審員的資格為基準，分為平民參審制與專家參審制 兩種。平民參審的優點，在於使民眾的法律價值和情感得以直接輸入 司法程序，不僅使司法產品合法化，也使法律制度本身民主化，但是 這項優點經常被不當地誇大，國內甚至有人以為職權主義在歐陸之所 以能夠良好運作，正是因為有平民監督的參審制所致。其實，水能載 舟，亦能覆舟，由於法治國家的刑事司法程序，不能遵奉「國人皆曰 可殺則殺之」的教條，而是「以證據論事實，以法律論罪刑」，因此 ，就實務操作而言，歐陸法官經常強力主導未受法律訓練的參審員， 甚至於直接指出參審員在審判中的錯誤判斷或不當言行。 由於職業法官強力主導參審員是參審制的常態，因此，與其說是平民 監督法官，毋寧說是法官指導平民，參審制的原意因而備受質疑，但 這種主導背後則有其不得不然的理由。首先，根據實際經驗，參審員 不解證據法則，易於感情用事，被裝模作樣的法庭機巧所左右，因而 ，為求毋枉毋縱，避免誤導誤判，職業法官事實上無法置身事外。另 一方面，參審員通常自認法律外行，很少堅持己見，再加上參審員並 無單獨認定事實（有罪與否）的權限，與英美陪審員不同，因此，職 業法官得以強勢主導判決結果之認定。 另一個更為根本的成因，是因為職業法官必須寫判決理由，這也是參 審制與陪審制的區別。比較法學者指出，英美陪審團帶有高度的神祕 性，因為陪審團縱使宣告被告有罪，也無須提出依據及理由；反之， 歐陸法官在與參審員共同評議判決結果之後，還必須擬具判決理由， 詳細說明其認定事實與適用法律的依據及理由，因此，職業法官斷無 可能接受參審員的錯誤評價或不當判斷，否則法官豈非違背自己的良 知與法律確信為判決？ 再者，任何制度的移植，當然必須考慮台灣的本土條件。除前述困境 外，我國若欲引進平民參審制，必須特別考慮兩項問題：第一，鑑於 平民法治教育不足，職業法官是否會更為強勢主導審判程序？以張志 輝案第一審判決為例，若平民參審員認定被告有罪，但職業法官以證 據不足為由，拒下有罪判決，此時，是否會增加大眾對司法的信任？ 還是會引起更大的社會衝突？第二，參與司法管道的擴張，另一方面 也意味干預可能的增加。未來，以何種選任參審員的程序與保障，才 能有效避免利害關係人對參審員可能施加的不當壓力？如何杜絕氾濫 的司法黃牛？ 第二種參審型態，是專家參審制，即依法庭的專業性質，由法律以外 的各行專家共同參與審判，例如在商標專利案件中由鑑識專家參審。 專家參審具有專業制衡的作用，一來彌補職業法官法律以外專業能力 的不足，在案件類型日趨專業而複雜的今日，尤見其效用，二來將法 官的權限侷限在法律專業，進而節制其權力。但正是因為如此，所以 不脫專家審判的框架，難免背乎民眾期待的專業暴力，也無平民監督 司法的功能，更何況以刑事訴訟為例，刑事鑑識專家的專長既然僅在 於鑑識本身，又何須賦予其鑑識以外事項的審判權力？ 專家參審制反應高度分工社會中，法庭必須容納專家的需求，但與其 大張旗鼓引入專家參審制，不如腳踏實地落實刑事鑑定制度。以台灣 的醫療過失案件為例，此類案件之所以不能取信於民，關鍵在於黑箱 作業。雖然，大多數法官直接援引醫療鑑定委員會的鑑定結果作為裁 判依據，但裁判結果並未因而令人信服，理由何在？因為鑑定委員多 由與被告具有共同利益關係的同業醫生組成，並且，鑑定者既不具名 ，也不出庭，外界完全無法知悉得出結果的鑑定過程為何，其專業性 與中立性自然飽受質疑。未來，若落實鑑定制度，迫使鑑定者具名並 出庭，再令其在法庭上接受檢辯雙方的公開詰問，當事人與外界才會 認同鑑定與裁判結果。 任何重大制度的移植，都是漫長的適應與調整過程，歐陸陪審制的失 敗史可為殷鑑。由於基礎研究匱乏，因此，現今台灣司改的諸多議題 ，如當事人主義、起訴狀一本主義及參審制與陪審制等，尚難形成共 識，更不宜以表決方式來強渡關山。為免司改一事無成，似可先從法 界同心所指的警察、檢察問題著手，才能逐步勾繪出令人信任的司法 藍圖。 --

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