最近看了一篇月旦法學教室的文章，是林東茂教授寫的關於 『不能犯』的修正，條文是刑法§26 行為不能發生犯罪之結果， 又無危險者，不罰。其中條文內容去除了未遂犯的規定，移至 刑法§25第二項，既然有些人這麼閒，就來研究一下不能犯吧!! 以下為文章之內容： 一.不能犯之定義：發動攻擊，但不能發生犯罪結果，而且也沒有 危險的行為。 EX：用不能擊發的玩具槍，朝人射殺。 二.處罰之理由：基於特別預防，行為人顯露了犯罪意念，必須 針對將來可能實施有效的犯罪行為，預先因應。 三.不能犯之修法：由『減輕或免除其刑』修正為『不罰』，在判 斷上應當轉趨嚴格。 四.不能犯的型態(屬未遂犯的一種) 1.客體不能：行為人誤認攻擊的對象存在(誤無為有)，使得構成 要件根本無法實現。 EX：誤認稻草人為仇人，而射殺之。誤認自己之物為他人之物而 『竊取』之。 2.手段不能：行為人誤以為攻擊的手段有效，但卻跟本不能實現 構成要件。 EX：如同定義中的例子。 3.主體不能：行為人誤認自己具有犯罪人的身分，因而無法實現 犯罪。《德國刑法學者反對主體不能，主要理由是，行為人並非適 格的刑法規範對象。》 其中又可以討論的有： (1)迷信犯：以超自然的手段，企求達成犯罪目標。(沒有創造構成 要件的風險) EX：用念咒殺人。 (2)幻覺犯：行為人自己對號入座，誤以為自己是合格的犯罪主體。 學說又稱為『反面的包攝錯誤』。與主體不能做對照!!! 學說上通常將迷信犯與手段不能區分開來，其中爭論的是犯罪的意欲 ，也就是犯罪故意的問題，林東茂教授的見解是，迷信犯應屬於手段 不能的一種，但是不能犯改為不罰，此爭論失去無意義。 ------ 看完有沒有又對課本內容恢復一點記憶ㄋ!!! 還有一部份與普通未遂的比較，懶的打!!! 有空再說吧^^ -- ‧。ο０○‧。ο０○‧。ο０○‧。 ﹁﹂﹁﹂﹁﹂﹁﹂﹁﹂﹁﹂﹁ ◣◤激情只有一次 友情卻是永遠◣◤ ◢◥﹁﹂﹁﹂﹁﹂﹁﹂﹁﹂﹁﹂﹁◢◥ ‧。ο０○‧。ο０○‧。ο０○‧。 --

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