作者ACrimsonTide (南海路56)
看板LAW
標題[問題] 失智長輩土地賤賣涉訟，是否應換律師?
時間Fri Jun 25 15:40:14 2021
(代友PO文)
案例事實：
我外公高齡90，去年確診肺癌細胞轉移大腦前數日，家裡對面建設公司趁外傭、家人不在
身邊時，找上門與其締約，並被帶去戶政事務所申請多份印鑑證明交付同行的代書，外公
將其所有土地以公告地價三分之二不到賤賣，並約定數百萬高額違約金。後來以外公為被
告，對方起訴請求依約移轉登記，我方於被起訴後聲請監護宣告，家母是監護人&訴訟之
法定代理人。
律師問題:
目前案件進度到訴訟前調解，近期對方陳報狀用肺癌末期入院紀錄主張他並非意識不清，
結果我們雇用的律師除了開了一個空白文件叫我們表示意見外，花了一週就把監護宣告裁
定書跟我寫的刑事告訴狀抄了一遍呈上去。
我去年自法律系畢業、現在準備司律國考第二年，近期跟我們律師討論，但律師表現出乎
意料，有幾點讓我很不安：
1. 外公受監護宣告前，他以受家母委任為由，攥狀時即以訴訟代理人自居，最後是我幫
他看過一遍才改掉。
2. 監護宣告後正式委任，他堅持要已無行為能力、無訴訟能力的外公用印在委任狀上，
信誓旦旦到我跟家母不約而同打電話去士院的訴訟輔導科問豈有此理，電話那頭才一直笑
說不用。
3. 前天詢問訴訟策略。律師支吾，我提示應否主張民法74或75「暴利行為」，他說不是
，念了一遍74條後才稱我發音不清，他聽成「暴力行為」。
4. 詢問如何準備證據。去年帶案子去找他的時候他要我們聲請監護宣告再說，監護宣告
後他叫我們等調解完再說，現在我外公被原告帶去戶政事務所申請印鑑證明的錄影帶過了
半年以上被洗掉了，只剩原告那邊留著。
5. 詢問得否反訴。我刻意請教律師今原告主張依約移轉土地所有權，若我方提確認買賣
契約無效之反訴，訴訟標的是否相同。律師就不是很想提，不斷威脅我們要繳裁判費，我
告訴他反訴若訴訟標的同一則免繳裁判費。他則堅持自己當律師30年了，沒有反訴不用繳
裁判費的情況。我只好把民訴77-15翻出來給他看。他才改口說奇怪，訴訟標的同一，幹
嘛提反訴？他再回去研究一下。
這位律師是大阿姨朋友推薦的。去年在選律師時，正逢應屆司律落榜，又在家族論輩份年
紀幾乎最小，人微言輕，自己社會經驗淺薄才淪落此等境地，想問大家：
1. 是否應犧牲律師費、即時止血換律師？如果是，建議要如何說服長輩呢？
2. 因為本案非不動產物權涉訟，非民訴10條專屬管轄，亦在言詞辯論前，尚不生24條應
訴管轄。原告（住居所宜蘭）起訴請求依契約移轉土地所有權登記，被告我外公（住所地
宜蘭）起訴後受監護宣告，喪失訴訟能力，由家母監護人（住居所地台北）擔任法代，有
點反而變成「以被就原」。得否主張依目的解釋類推適用民訴第1條「以原就被」原則，
聲請移送台北地院嗎？
文長謝謝各位前輩耐心看完，麻煩大家幫忙解惑!
(因當事人無本站帳號，故代為發文與回覆)
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※ 編輯: ACrimsonTide (182.233.158.33 臺灣), 06/25/2021 15:41:53
※ 編輯: ACrimsonTide (182.233.158.33 臺灣), 06/25/2021 15:42:31
1F：→ stevenchiang: 看來你已經完全不相信這個律師，換 06/25 15:44
2F：→ stevenchiang: 請求不動產所有權移轉登記怎會不是不動產物權涉訟？ 06/25 15:45
3F：→ stevenchiang: 況訴訟當事人是你外公,被告是你外公,又不是令堂 06/25 15:46
原告主張係買賣標的物移轉請求權(民法348)，並非就民法767不動產物權爭執
應該是不動產債權爭議?
4F：推 Nipperdey: 要嘛 換律師，要嘛 你自己上場去打也可 06/25 15:49
5F：推 stevenchiang: 這種幾百萬的案子,建議資料備妥找個大所詳細諮詢 06/25 15:54
6F：→ stevenchiang: 原PO應該在準備今年的司律吧 06/25 15:55
是，故無心力也無能力自己上
7F：推 jasonyeh: 不只換，最好是你親自上陣 06/25 16:18
8F：推 jasonyeh: 整篇文章與其說是詢問要不要換律師，倒不如說是暗示自己 06/25 16:20
9F：→ jasonyeh: 好棒棒，那位律師的專業還比不上你 06/25 16:20
本人當局者迷，可能無法完全客觀公正說明事情經過，請問前輩有什麼建議修改之處?
10F：→ Blue6: 不用換阿 律師又不是只能請一個 06/25 16:49
縱然多多益善(?) 但很難說服長輩
11F：→ Blue6: 執業30年還有在念書的老律師不多了 靠業務能力和資歷在打而 06/25 16:50
12F：→ Blue6: 已 06/25 16:50
13F：→ Blue6: 監宣後權利能力還在 定管轄不會定到法代去 06/25 16:52
謝謝，確實依文義解釋上，有困難類推適用，此言甚是。
※ 編輯: ACrimsonTide (182.233.158.33 臺灣), 06/25/2021 17:14:56
14F：推 BIA: 你比他還強的樣子 06/25 17:10
15F：推 jasonyeh: 我的建議就是換掉原本的律師然後你上啊 06/25 18:01
16F：推 cape129: 自己做和請律師最大的差異是投入的時間和心力 06/25 18:03
真的，且家母有五個兄弟姊妹，老人家又重男輕女，自己弄輸了承擔不起
17F：推 cherrywo: 不信任就換，你都覺得律師表現不佳，那也沒有必要強迫自 06/25 21:45
18F：→ cherrywo: 己信任他，每個律師對待案件的態度都不一樣，有的很草率 06/25 21:46
19F：→ cherrywo: 有的很認真，總歸一句委任關係重視信賴，你不信就換 06/25 21:47
謝謝回覆，因為那天律師一直鬼打牆，而我語氣有點不善，他也拿36年資歷壓我，沒在跟
我客氣的。當初發文用意就是怕自己決定可能參雜個人主觀情感好惡、不利大局，所以想
請沒有利害關係的前輩幫我，以理性客觀第三人的角度看這位律師是否客觀上未盡善良管
理人注意義務而不適任吧？
20F：推 q135q135: 1.不信任就換 這種幾百萬的案子 不要捨不得律師費 06/25 22:46
21F：→ q135q135: 2.大所律師不見得比較優秀 諮詢過後覺得值得信任再委任 06/25 22:47
22F：→ q135q135: 3.若訴訟標的同一 似無提反訴之實益 06/25 22:48
23F：→ q135q135: 4,給付之訴與確認之訴之訴訟標的似有所不同 06/25 22:49
我知道訴訟標的按實務所採舊說前者是「買賣標的物移轉請求權」、後者是「買賣契約本
身」，所以一開始只是想試探律師的專業能力問的，謝謝回答！
24F：推 KHlawtel: 幾百萬的案子多找一個律師也不少啊，又不一定一個律師， 06/26 01:19
25F：→ KHlawtel: 加你三個也不是不行 06/26 01:19
長輩以法律外行人的角度，就是覺得我們不可歸責，而建設公司主觀惡性重大、跑來騙老
人家動輒損失千萬，就算原告之訴駁回且我們舉證對造成立侵權責任、一二審支出的律師
費也不構成損害而無法獲得填補、勞心勞力的非財產上損害成立上也有困難......所以額
外花幾十萬律師費沒那麼樂意。但事到如今我們也只能兩權相害取其輕了。
感謝大家回覆，跟家母討論已經傾向換律師了，只是這位律師收費前也沒看出不可靠的端
倪，我很沒信心再諮詢新律師就能洞悉他的本領、保證一切順利，才有所猶疑.....
※ 編輯: ACrimsonTide (220.132.243.117 臺灣), 06/26/2021 14:58:20
26F：推 q135q135: 兩害相權取其輕 06/26 16:11
27F：→ b01303099: 當事人往往是最了解案件本身者；特別是具一定法律知識 06/26 23:30
28F：→ b01303099: ，只要準備齊全，至少不難測出該律師有沒有辦過類似案 06/26 23:30
29F：→ b01303099: 件；我自己案件的律師是在尚未考上律師前自己挑的，到 06/26 23:30
30F：→ b01303099: 現在覺得還算可以 06/26 23:30
31F：→ b01303099: 然後不動產債權契約有適用10Ⅱ之可能，詳101台抗702 06/27 00:00