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請問各位: 對於刑法26條不能未遂的規定,修法後對於『無危險』 見解仍然相當分岐,我有疑問的地方是 依照現在學者間(林東茂、黃榮堅、蔡聖偉、林鈺雄..族繁)的通說 『無危險』的判斷,限於行為人的重大無知, 但是如果依照主客觀混合理論建構起來關於著手的標準: 以行為人的犯罪計畫為背景,再立於一般人的立場觀察, 行為人的舉動或行止,是否已經足以直接實現構成要件 或對於法益已經產生直接危險 或與構成要件有密切關聯 以上條件具備,進入著手階段,反之,至多是預備階段 回過頭來討論(不罰的)不能未遂,以下是教科書常舉的例子 誤以為砂糖可以毒死人(拿很甜的飲料給他人喝) 誤以為菊花茶可以墮胎(拿菊花茶給其討厭的孕婦喝) 用他們建構起來的著手標準檢討, 拿很甜的飲料給他人喝 拿菊花茶給其討厭的孕婦喝 有足以直接實現構成要件(殺人、墮胎)????? 對於生命法益有直接危險????? 與殺人、殺胎有密切關聯????? 用他們的著手標準檢討以上的例子,似乎根本不具有著手的品質, 假如認為上述行為沒有著手品質,他們主張不罰的不能未遂,根本不是未遂的類型 再者,依照印象理論主張處罰未遂的理由 來看,我舉的例子,客觀上對法益沒有任何危險性、主觀上顯現的法敵對意志也不足以 撼動法秩序、法威信,欠缺處罰的必要性..... 假如我的理解是正確的,那依照主客觀混合理論建構起來的刑法第26條(不罰的不能犯 ),解釋上應該不是未遂的類型,可以解讀為贅文? --



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◆ From: 219.71.170.67 ※ 編輯: saphire 來自: 219.71.170.67 (04/06 00:44)







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