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请问各位: 对於刑法26条不能未遂的规定,修法後对於『无危险』 见解仍然相当分岐,我有疑问的地方是 依照现在学者间(林东茂、黄荣坚、蔡圣伟、林钰雄..族繁)的通说 『无危险』的判断,限於行为人的重大无知, 但是如果依照主客观混合理论建构起来关於着手的标准: 以行为人的犯罪计画为背景,再立於一般人的立场观察, 行为人的举动或行止,是否已经足以直接实现构成要件 或对於法益已经产生直接危险 或与构成要件有密切关联 以上条件具备,进入着手阶段,反之,至多是预备阶段 回过头来讨论(不罚的)不能未遂,以下是教科书常举的例子 误以为砂糖可以毒死人(拿很甜的饮料给他人喝) 误以为菊花茶可以堕胎(拿菊花茶给其讨厌的孕妇喝) 用他们建构起来的着手标准检讨, 拿很甜的饮料给他人喝 拿菊花茶给其讨厌的孕妇喝 有足以直接实现构成要件(杀人、堕胎)????? 对於生命法益有直接危险????? 与杀人、杀胎有密切关联????? 用他们的着手标准检讨以上的例子,似乎根本不具有着手的品质, 假如认为上述行为没有着手品质,他们主张不罚的不能未遂,根本不是未遂的类型 再者,依照印象理论主张处罚未遂的理由 来看,我举的例子,客观上对法益没有任何危险性、主观上显现的法敌对意志也不足以 撼动法秩序、法威信,欠缺处罚的必要性..... 假如我的理解是正确的,那依照主客观混合理论建构起来的刑法第26条(不罚的不能犯 ),解释上应该不是未遂的类型,可以解读为赘文? --



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◆ From: 219.71.170.67 ※ 编辑: saphire 来自: 219.71.170.67 (04/06 00:44)







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