※ 引述《unequaled (林阿舍)》之銘言： : 原來覺得不需要波出來，後來想想還是波一下好了～ : 以下是寄到信箱問的問題。 : 所謂「著手」是指在具體個案中法益侵害危險性高漲的時候， : 所以著手的時點法益還沒有真正被侵害嗎？ : 還有老師上次舉挖洞讓某某人掉下去的例子，老師說車子到達洞前是著手， : 但是如果車子拋錨而不會繼續前進，這時候車子 到達洞前也算著手嗎？還 : 有，如果車沒壞，那到達洞口著手那剎那，就算是殺人未遂?還是要人掉下 : 去沒死才是殺人未遂? : 老師講一P.77，123的3寫「迴避可能性(保證人地位)」老師的意思是說只要 : 有迴避可能性就會有保證人地位嗎？ : 可是有無保證人地位不是還要看廣義相當性嗎？ 第一個著手的問題，你說的大致上沒錯， 而且特別要注意著手的判斷要以「個案具體情事」作為判斷基礎。 著手基本上只是具體危險的產生，所以只是「危險」而已，還沒有結果產生， 而著手到實際損害發生的過程，也就是相當性的進程。 大概這幾次上課還會提到一個也要注意的點是， 所謂的結果，不一定會是實害，這點在國家、社會法益之罪就可以看的出來。 如上面所講的，著手判斷要個案而定， 越接近洞口，危險性就層層升高，但具體地使得結果將受威脅的時點， 在這個個案中可以認為是洞口前。 從而如果車子拋錨時，離洞口還有很長的距離，那麼就還未至著手，就連未遂也沒有了。 所以你說拋錨而沒有繼續前進，又還沒到洞口前，就連著手都沒有，無須動用刑法。 再來是，所謂未遂，是 已至著手而結果沒有發生，或者 結果雖然發生（所以已經著手了喔）但卻（可能因為介入情事而）歸屬於 其他人或其他客觀事態。 而既遂就是結果一定發生了，並且可以歸屬於特定行為人（沒有其他介入情事）。 因而，車沒壞，行駛到達洞口前，基本上就著手了， 而一旦著手，基本上就是未遂， 除非......有不能未遂的問題（小聲，我不太確定），但這仍是未遂。 這之後上課也會說。 只要一有法益侵害危險性高漲的客觀情事，就是未遂， 從這個時點開始，在結果發生並且可以將責任歸屬行為人的時候，成立既遂， 否則在這個因果進程中從著手逐步更加具體化到既遂之前的過程，都是未遂。 那結果縱然發生但卻無法歸屬於行為人的話，也就是阻卻既遂責任，成立未遂。 我想這樣你的問題應該有解答了。 最後是，保證人地位的成立要件之一，還是要具備迴避可能性， 當然廣義相當性也要具備。 這地方有點複雜，我講義不在手邊，如果有講錯的，會再補一封信告訴你。 希望有幫助理解～ 大山 --

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