※ 引述《asrser (尾行中的紳士)》之銘言： : 此篇針對這次改選 : 今天得知最近中選會討論改選問題的一些議題 : 第一,就是討論中選會成立與改選無法源依據 : 第二,是研究生或延畢生究竟有沒有投票的權利 : ------------------------------------------- : 摘要 : 針對中選會成立與改選無法源之問題，雖有採用「習慣法說」 : 作為選舉仍有效之論點；然而，若依照習慣法，則應適用過往選舉之程序規定 : 則本次選舉違反程序規定，則無效。 習慣法在我國要滿足三個要件 一是事實上慣行 二是對該慣行 其生活圈內的人有法的確信 三是慣行不背於公序良俗 基本上這三個要件都是很空泛不切實際的 要證明是事實上的慣行 除非你把全校師生大部分的人都抓來問 不然怎麼證明這是事實上的習慣 要證明此慣行具有法的確信也是同樣的道理 既然前兩個命題無法滿足 那判斷是不是違反公序良俗也就毫無意義可言 實務上的作法比較實際 就是將習慣法與判決判例結合 甚至在判例中直接宣告此慣行為習慣法 這樣以習慣法作為法源才有實質的拘束力 在學校呢 你要怎麼認定習慣法? 簡單來說 習慣法不是你說了算 : 而對於研究生與延畢生有無投票之權利， : 此關係到研究生與延畢生是否具備「學生會會員之身份」問題。 : 本文暫不討論關於延畢生之事項，而若認為研究生不具備會員之身份， : 應依照不當得利，返還研究生所繳交之會費並加計利息。 : ----------------------------------------- : 　　　　　　　　　本文 : 第一個問題 : 第十一屆學生會有幹部曾主張 : 嗣後制定規範，然後當作這次改選的法源依據 : 一般來說，「法律不朔及既往」 : 不知道這位同學是不是忘了這個原則 是"溯"及既往,不是"朔"及既往 基本上法律不溯及既往這個原則 只有在刑法罪刑法定主義的派生下是絕對的(絕對不溯及既往原則) 適用於刑法以外領域的還有"不真正溯及既往"和"真正溯及既往" 這些都不是絕對禁止溯及既往的 不知道這位同學是不是根本沒念過這些原則 : 爾後，第十一屆學生會去請教老師 : 依老師的見解主張，若無制定規範，則適用習慣法 : 「習慣法」，是指一地區長久以來的慣行行為， : 而該地區之人對於該行為具有法確性（認同這樣的行為具有拘束力） 課文背得很熟,很好 : 換言之，依照過往學生會改選的運作模式 : （但是這邊不確定過往學生會有無公佈法源依據，這邊推定過往也沒有） : 然而，又有人請教老師，若依照習慣法時，那選舉過程的瑕疵該如何處理？ : 惟老師主張：「若未規範，則無違反規範之問題。」 : 本文見解：蓋無法源依據是否就得以適用習慣法，此待保留。 : 然，若依照習慣法，則過往是有「程序之規範」。 : 依照過往改選制度： : 1.投票必須確定投票人之身份（檢查學生證） : 2.投開票過程必須要有監察委員存在 : 3.投票箱必須用封條完全彌封，並簽章 : 4.各投票所的時間一致 : 故，本文認為：若採無法源說，則本次選舉無效；若採習慣法說，本次選舉仍應違反 : 過往之習慣，故仍無效。 你的小前題呢?涵攝過程在那裡? : -------- : 第二個問題 : 關於研究生與延畢生是否具有投票權 : 此一議題，目前暫無討論 : 然就以研究生而論 : 若依照第十一屆學生會目前採取之態度認為 : 「研究生不具備學生會會員身份」 : 蓋如同過往文章所述 : 96級至少有一名研究生繳交學生會費 : 97級因為會計室之疏失，而使得97級全體研究生繳交會費 : 若認為，研究生不具備學生會會員之身份 : 則研究生與加入學生會之合同（共同）行為無效 : 則學生會失去研究生所繳交之會費之占有權源 : 依照民法第179條不當得利之規定 : 學生會須返還學生會費並加計利息 : 若以法定最高利息（20％）而計算 民法第203條:應付利息之債務,其利率未經約定,亦無法可據者,周年利率為百分之五 你怎麼會用20%來計算 >>後面的心得文43<< ===================== 大家好 我是喇蛙豬 --

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