※ [本文轉錄自 B99A012XX 看板 #1DdSw34K ] 作者: Verfassung (分身ID) 看板: B99A012XX 標題: [情報] 開花的自始主觀不能與權利瑕疵擔保 時間: Thu Apr 7 22:47:28 2011 各位同學好 相信今天聽完後半堂的內容 也就是自始主觀不能與權利瑕疵擔保 應該還是一頭霧水 就考試而言，總結如下： (1)先觀察『主觀不能的狀態』是否存在於『締約前』？ 如果為肯定，那就是自始主觀不能，如為否定，那就是嗣後不能 (2)那如果是自始主觀不能，接著要看是否為民法第349條的問題 如為肯定，那請直接用民法第353條，也不要忘了準用的爭議 如為否定，那就是民法第348條的問題，此時步驟如下 a. 民法第348條的定位 b. 依據多數見解，民法第353條既然不包括348條，那就回到債總規定，也就是 類推適用嗣後不能的規定。 c. 依據反對見解，民法第353條包括348條，所以是權利瑕疵擔保的問題，但此 時是採構成要件準用，也就是完全套用嗣後不能的規定（蓋民法對於給付不 能的規定除了246條與247條以外，就是嗣後不能的規定） 上述是考試用的東西 但須強調的是，這邊學說多有分歧 所以多數見解是建議各位往後考試採的 而在現行期中考 請還是以老師的見解為準，切記！！ 至於今天講得那一大陀『波羅蜜心經』 如果有興趣就請參考下列網址 http://homepage.ntu.edu.tw/~b98a01341/20110407.docx 以上 Sincerely 債總助理 --

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