※ [本文转录自 B99A012XX 看板 #1DdSw34K ] 作者: Verfassung (分身ID) 看板: B99A012XX 标题: [情报] 开花的自始主观不能与权利瑕疵担保 时间: Thu Apr 7 22:47:28 2011 各位同学好 相信今天听完後半堂的内容 也就是自始主观不能与权利瑕疵担保 应该还是一头雾水 就考试而言，总结如下： (1)先观察『主观不能的状态』是否存在於『缔约前』？ 如果为肯定，那就是自始主观不能，如为否定，那就是嗣後不能 (2)那如果是自始主观不能，接着要看是否为民法第349条的问题 如为肯定，那请直接用民法第353条，也不要忘了准用的争议 如为否定，那就是民法第348条的问题，此时步骤如下 a. 民法第348条的定位 b. 依据多数见解，民法第353条既然不包括348条，那就回到债总规定，也就是 类推适用嗣後不能的规定。 c. 依据反对见解，民法第353条包括348条，所以是权利瑕疵担保的问题，但此 时是采构成要件准用，也就是完全套用嗣後不能的规定（盖民法对於给付不 能的规定除了246条与247条以外，就是嗣後不能的规定） 上述是考试用的东西 但须强调的是，这边学说多有分歧 所以多数见解是建议各位往後考试采的 而在现行期中考 请还是以老师的见解为准，切记！！ 至於今天讲得那一大陀『波罗蜜心经』 如果有兴趣就请参考下列网址 http://homepage.ntu.edu.tw/~b98a01341/20110407.docx 以上 Sincerely 债总助理 --

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