作者natuerlich (语罢暮天钟)
看板LegalTheory
标题Re: [问题] 类推适用
时间Tue Aug 5 00:59:31 2003
※ 引述《Androgyne (Things money can't bu)》之铭言:
: ※ 引述《ahyang (头部共鸣ﳿ︠ )》之铭言:
: Kaufmann讲的类推跟Savigny为代表之法学方法论讲的类推其实是不
: 同层次的东西。Kaufmann从哲学的立场并没有特别提出这一点。但是从思
: 想系谱的角度来说是应该分开的。
: 我指的是原作者想问的所谓类推适用这个操作。这里说的类推适用应
: 该被界定为是指所谓填补漏洞或说法之续造的这种类推。Kaufmann要讲的
: 类推,我感觉比较是在一种以存有论的型态呈现之诠释学的基础上讲的类
: 推。
原po文到现在讲的,确实就是那种Larenz式的类推概念,如果要说得更细一点,
这种概念把法体系当作一种内在具有价值的体系,体系的一部分一旦没有充分的
规范,体系内的价值就会透过类推适用的方法,把这个规范的欠缺补起来,所以
在此要进行内在价值的比对,看你缺的用何种价值的规范内容反应来补比较好,
,所以才有进一步要看法之适用目的在那里的问题。
Kaufmann讲的那种类推确实就是另一种了,不过他的类推概念跟所谓「通说」的
类推概念差了很多,这种法学定於一尊的毒害是导源於某位据称民法大师,但是
确仅引用特定几家见解的人。
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日日深杯酒满 朝朝小圃花开
自歌自舞自开怀 且喜无拘无碍
青史几番春梦 红尘多少奇才ꄊ 不须计较与安排 领取而今现在
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