※ 引述《Alfred (Keine Ahnung)》之铭言： : ※ 引述《Simon (我是素食宝宝喔)》之铭言： : 民刑法的区别， : 其实应该注意到刑法是广义的公法之一， 刑法是广义的私法。德国才会说刑法是公法。 : 罪刑法定只是法律保留的加强版，也是在公法学尚未成形时法律保留的原始样态， : 这是因为刑罚已经是国家对人民基本权所能施加的最严厉形式， : 因此也最早被注意到的缘故。 罪刑法定是身分制社会中平民与贵族斗争之後的产物。即使没有国家概 念其实也可以形成的。 : 类推适用这种东西，是在德国法学方法论的脉络下被发扬光大的， 可以说他们把这个事情变成一个论题。但其实讨论比较多的是fiction 的问题。类推跟fiction（假定暂时不翻译的话），台湾的通说简单地认为 是fiction的对象是「明知与事实不符」。但其实类推也有一样的特徵。类 推的对象，在没有操作类推的思考之前，也是与一个语词的意义或者一个事 物的概念不符的。 fiction的问题其实可以上溯到唯名论与唯实论的争议。这个争议可以 很好地解说古典的形上学对这个问题的两种主要对立看法。 其他复杂的暂且不说。总之「刑法上说的类推适用禁止并未真正被贯 彻也不可能被贯彻」这个看法至少在Arthur Kaufmann那篇被中译的文章中 解释得相当清楚。Kaufmann从规范的解释跟对事物性质的设定无法分开这 个基础出发，把具体对象的归类都看作是透过「事物之本质」的把握，而 种把握被称之为类推。 至於类推为什麽在民法的领域好像比较常利用，在刑法里面几乎没有 ，其实可以说应该是类推呈现的形态不同。民法领域里面的类推其实也不 特别多，很难真的举出几个特别好的例子。 -- 狄马乔即使被三振了， 也是很好看的。 --Ted Williams --

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