作者tzama (Daniel)
看板LegalTheory
标题Re: 想请问对於『恶法亦法』的看法?
时间Mon Jun 23 14:23:17 2003
※ 引述《eslite12 (D大调卡农及赋格)》之铭言:
: 我觉得这个问题就如同其他许多问题一样 最後会回归落在法的本质上
: 就许多法实证主义者的角度看 这个问题甚至是不具意义的
: 因为他们根本不会去承认有先於法律的法秩序存在
: 在没有对规范的更高规范下 怎麽会有恶法亦法的问题
: 我比较粗浅的理解是 像H.Kelsen试图为实证法设想一个更高规范(Grundnorm/Axinorm)的
: 努力 最终仍导向无数次的循环
这一段与我的理解不同。
kelsen本人对於基本规范〈即前文的grundnorm〉的性质有过几种不同的说明,
包含有假设〈hypothesis〉,超验逻辑的预设〈transzendental-logische
Voraussetzung〉,以及拟制〈Fiktion〉。其中又以後两者比较重要。我个人
也是以超验逻辑的预设来理解基本规范。
要理解基本规范是什麽,为什麽不会有无限循环的问题,就要理解到基本规范
的讨论,并非是本质论或是存有论的讨论,而是一个认识论的问题。换言之,
我们要如何认识法规范?如果认识法规范的必要条件或是终极依据就是基本规
范的话,那麽基本规范的存在就是必要的!对kelsen来说,基本规范就是法秩
序中所有法规范效力的最终根据,同时,他也是我们认识法规范所不可缺少的
主观认识条件。因此,基本规范不是法规范,他的效力本身就不需要追问,也
就不会有所谓无限循环的问题!
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