※ 引述《hephaestust (瓦砾堆上的富人)》之铭言： : 各位版大好,小弟今年五月时在工地,因为意外从高处落下,造成肋骨和右肾破裂,血胸， 在加护病房躺了一星期,住院共计十日，现在还在医疗中，估计恢复正常作息至少要半年 : 因为我是人力派遣的员工,出事当时是被派到业主的案场工作 : 有关责任归属,确定是业主的过失造成 : 事後,我向雇主请求工资补偿,雇主却要我先和出事的业主调解过後,才肯给我补 : 偿。 : 对方业主保险公司给我开出三个月的工资补偿加医疗费，精神慰问金，粗估约8 : W元，连10W都不到。 : 因为有上报职灾，业主有被开罚，但保险公司竟然说因为这样，对方不愿意再拿更多的金额出来，希望我能够要求最多12-13W就好。 : 我的算法是理赔加补偿和精神慰问金至少要20W，但对方不接受。 : 请问,肾脏受到严重伤害，还差点保不住，虽然已在渐渐康复，但是理赔金要怎麽算? : 还有,，调解未成，雇主不能给我工资补偿，业主又摆烂，还要再调解吗? : 我朋友说直接提告，我该怎麽做，为这事心情真的很不好 要谈这个问题，首先要厘清的是「补偿」与「赔偿」 所称是不一样的东西。就是因为先行法规体系对於 劳工、派遣、要派三方关系有很多缺漏，所以才会 有催生派遣专法的必要。 一、补偿对象只能对雇主不能对要派公司 补偿的请求权基础是来自於劳基法第59条第1至 第3款，包含： (一)医疗费用补偿：劳基法比照劳保条例规定， 是指自行负担的门诊费用或劳保可补助的病床 、医材费用。 (二)工资补偿：是指依平均工资计算不能工作日数 向雇主请求。 平均工资定义请参考劳基法第2条规定 (三)残废补偿：劳基法比照劳保条例规定，是指达 劳保失能给付等级，以其等级天数核给，以本 案而言。如经治疗後症状固定有达失能给付标 准附表第7-12项至7-17项(胸)第7-28至7-30项 (肾)其一之失能标准可以依其等级订其给付天 数。(如胸、肾皆有可能会再有合并升等情形) 目前如正在治疗中，只能先就(一)、(二)项向雇主 (即派遣公司)请求。(三)需等治疗後症状固定才可 雇主请求。详细观察以上三项，应该可以知道「补 偿」是针对职灾劳工实际上发生的人身损失，人身 损失後的无法工作的利益、费用。这些都是明确且 可估计的利益，所以「精神损害」并不在此项补偿 又，劳基法此项职灾补偿乃采「无过失责任」即派遣 公司有无过失，补偿责任均无法免除，至於其补偿後 要派公司是否应负担金额，是派遣公司与要派公司关 系，与职灾劳工无关。 另派遣公司不愿意负补偿责任或无法负担补偿积任(如 资力不足)，应先走劳资争议调解，调解不成立，再走 民事诉讼程序要求「补偿」。请求权在手，如不走程序 也不会实现，主张自已的权利，就要主动向雇主发动。 二、「赔偿」可分为雇主(派遣公司)与要派公司(不建议用业主一词) 职灾赔偿目前并无规定於劳动法规内，目前主要还是援引 民法第184项前段规定： 因故意或过失，不法侵害他人之权利者，负损害赔偿责任。 及 民法第487-1规定： 受雇人服劳务，因非可归责於自己之事由，致受损害者，得 向雇用人请求赔偿。 前项损害之发生，如别有应负责任之人时，雇用人对於该应 负责者，有求偿权。 所谓「他人之权利」即包含财产及非财产、物质及非物质之 法益，意即，人身损害及精神损害均包含在内，而人身损害 因补偿责任在前，所以赔偿才是精神损害赔偿的立基。另本 案原则上是意外的发生，以下不会针对「故意」讨论。 (一)雇主(雇用人，派遣公司)对本案有无过失 原本应以民法第487-1规定判断雇主有无故意或过失，但 特别法职业灾害劳工保护法第7条规定： 劳工因职业灾害所致之损害，雇主应负赔偿责任。但雇 主能证明无过失者，不在此限。 意即，雇主只要能证明在此项事项上并无过失，即可免 除责任，实务上派遣公司是否能证明无此项过失是否简 单?原则上是肯定的，只要派遣公司与要派公司的要派 契约中将安卫监督责任划在要派公司，若如其他事证，也 没其它事证派遣公司对要派的安卫须负责任、义务。反之 ，如要派契约内有关派遣公司对於就业场所的安卫条件、 环境须负义务，而雇主未尽义务或履行不完全，才有所谓 过失问题，这是一个可以讨论方向。 有疑问在於民法第487-1条第2项规定，第2项规定是在於第 1项存在前提之下，雇用人先给予职灾劳工赔偿，可向别有 应负责任之人求偿，而雇用人依职保法第7条已将过失责任 从「受雇人证明非可归责於自已事由致损害」降低到「推定 过失」，在雇用人可证明无过失情形，即断了以民法第487-1 条向雇主请求赔偿。 (二)要派公司(别有应负责之人)对本案有无过失 因要派公司非属雇用人不适用民法第487-1规定，应用民法 第184条前段来判断，过失上，民事和刑事认定并不一样， 首先必须确定其法律所课予的过失责任，才能知道应尽如何 的注意义务，违反了注意义务，才会有民事上所谓过失的产 生。而过失的程度又可分「重大过失」、「具体轻过失」、 「抽象轻过失」…等多种。也不要谈的太深入，总结就是民 法在侵权行为过失衡量的前提是：过失的发生双方都有责任 只是责任的大小、比例问题。 1.坏消息就是这种侵权行为过失衡量的前提，对於劳工资源 较少，但举证责任提高的状况下，是较为不利请求的状况。 2.好消息就是职业安全卫生法修法後已将适用对扩及「工作 者」(参照该法第2条规定)而非仅限於受雇者。所以要派 公司的职业安全卫生责任无论如何是不能脱离的，至於是 否违反，仍应就该法检视。 三、对於本案之建议： (一)补偿与赔偿不同，对象也不同，补偿对派遣公司、赔偿对要派 公司，应别进行。 (二)证据保全，应向懂职灾法律及职业安全卫生法的专业律人员谘 询。 (三)提起诉讼可先向法律扶助基金谘询，该会承接劳动部免费劳工 诉讼立即扶助专案。 -- --

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