※ [本文轉錄自 NCCU07_LawA 看板] 作者: StevenWa (StevenWa) 看板: NCCU07_LawA 標題: [課輔] 姜師民訴課輔提問回答：「關於訴訟擔當」的相關問題 時間: Sat Nov 28 10:51:24 2009 學長： 您好，我是姜師的學生，○○○，我有一個小問題想請教您，謝謝您的回答，謝謝！ 訴訟擔當： 一、發生訴訟擔當時，不管是法定還是意定訴訟擔當，請問這時是只有擔當人才有訴訟實 施權，被擔當的人就沒有訴訟實施權嗎？例如，甲乙丙共有a地，被丁無權占有，甲自己 出來告丁，如果採法定訴訟擔當說，則就只有甲對於此訴訟有訴訟實施權，而判決效力及 於甲乙丙，但如果乙丙又提起和甲同樣的訴訟請求丁返還，那乙丙對於這樣的訴訟就沒有 當事人適格嗎？ 二、法定訴訟擔當時，如果是只有傳統的類型〈破產管理人、遺囑執行人、遺產管理人〉 ，那判決效力會及於這些擔當人嗎？ 真的很感謝學長您的解說，謝謝！ 學生 ○○ 敬上 同學您好： 一、訴訟擔當，我們一般是放在當事人適格的脈絡去談他，當事人適格的此一概念，目的 是在當事人(原、被告)、法院三方間來作利益權衡作業，目的是為了避免原告提起無益的 訴訟，造成法院資源的浪費、被告受到原告濫訴的騷擾。(譬如：鄰居甲對妻子乙所提起的 離婚訴訟) 二、因此，原則上，我們在訴訟法上的假設就是，實體法上的權義主體，才是當事人適格 的主體，因為實體法上的權義主體，由他來進行這場訴訟，他才會最用心、盡力來攻防這 場訴訟，因此，他是最適切的當事人。那這個時候，如果他一方面是出面列名成為原、被 告之人(所謂形式當事人)，他同時就是實質當事人(實體法上的權義主義)。這個時候形式 、實質當事人同一。 三、但在訴訟法上，有時會發生形式當事人與實質當事人分離的情形，即所謂訴訟擔當的 情形，所謂訴訟擔當，也就是形式當事人(列名為原、被告，實際去在訴訟上進行訴訟之人 )與實質當事人(實體法上權義歸屬之人)分離的情形，我們說，訴訟擔當有兩類，意定的( 或有學者稱法定的意定訴訟擔當)與法定的訴訟擔當。不論是上開哪一個種類，由於實質當 事人的訴訟實施權變成是他人替他去在訴訟上出面行使，那一定要有正當化基礎來說明， 為什麼自己基於實體法上權義人，但訴訟上的訴訟實施權(或邱派學者稱之：訴訟遂行權) 卻會被剝奪。 四、在意定的訴訟擔當的場合(如民訴法41-44的選定當事人制度)，透過選定人的選定行為 (因為這個選定的動作，我們認為選定人被賦予了程序保障)，我們可以得到實質當事人被 剝奪訴訟實施權的正當化基礎(精準地說，這邊不是被剝奪，而是選定人透過選定行為而將 自己的訴訟實施權授與給被選定人)。那日後，我們說，在判決效力的主觀範圍，選定人要 受到判決效力所拘束，而係民訴401第2項之所稱「該他人」，判決效力及於他的正當化基 礎，就是在於他的「選定行為」。 五、而在法定訴訟擔當的場合，當事人沒有像上開的「選定行為」，而係基於法律的規定( 如破產法75)，而去剝奪掉實體權義人之訴訟實施權，並且實質當事人，也係民訴法401第2 項之該他人，而必須受到判決效力的拘束。因此，我們好奇的問題是，究竟在法定訴訟擔 當的場合，那個正當化的基礎何在?(誠如姜世明教授上課時戲謔式的說明：「法定訴訟擔 當」此一制度，猶如「尚方寶劍」一般，不能隨便出鞘。) 六、對於上開提問的回答，若結合上同學您的提問：「例如，甲乙丙共有a地，被丁無權占 有，甲自己出來告丁，如果採法定訴訟擔當說，則就只有甲對於此訴訟有訴訟實施權，而 判決效力及於甲乙丙。」，邱派學者，將民法821的訴訟，解讀為法定訴訟擔當的類型，那 這邊他們所提出的正當化基礎，在於賦予其他未實際出面進行訴訟的共有人事前的程序保 障(民訴67-1的職權告知訴訟)、事後的程序保障(民訴507-1的第三人撤銷訴訟)，要之，透 過雙重的程序保障，來說明他們擴大法定訴訟擔當射程(目的：擴大訴訟解決紛爭的機能) 的正當化基礎。 七、最後，回到你的提問，回答如下： (一)發生訴訟擔當時，不管是法定還是意定訴訟擔當，請問這時是只有擔當人才有訴訟實 施權，被擔當的人就沒有訴訟實施權嗎？例如，甲乙丙共有a地，被丁無權占有，甲自己出 來告丁，如果採法定訴訟擔當說，則就只有甲對於此訴訟有訴訟實施權，而判決效力及於 甲乙丙，但如果乙丙又提起和甲同樣的訴訟請求丁返還，那乙丙對於這樣的訴訟就沒有當 事人適格嗎？ 回答： 若乙丙又再提起同一宗821的訴訟，若採取法定訴訟擔當說，那麼這是既判事項，他們在提 出這一場訴訟，是違反一事不再理的原則，法院應依民訴249第1項第7款裁定駁回。 (二)法定訴訟擔當時，如果是只有傳統的類型〈破產管理人、遺囑執行人、遺產管理人〉 ，那判決效力會及於這些擔當人嗎？ 回答： 是的，這些人(破管人、遺執人、遺管人)，他們是形式當事人，也就是民訴401第1項的當 事人，理解上，401第1項的「當事人」也就是形式當事人。雖然這些擔當人所進行的訴訟 ，訴訟標的法律關係，不是自己實體法上權義事項，但因為他們已受有程序保障，所以他 們必須受到判決效力的拘束，其實並不難理解。 --

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