作者majiefight (大竜巻な手向)
看板Examination
標題[問題] 111身心障礙五等訴訟法大意選擇第18題
時間Mon Mar 13 14:10:03 2023
18.甲起訴請求乙返還借款新臺幣（下同）400 萬元，乙抗辯已全數清償，第一審法院以
乙之抗辯有理由，判決甲全部敗訴。甲不服，提起上訴。第二審法院認定乙僅清償 200
萬元，就其餘未清償部分，廢棄第一審法院駁回 甲此部分請求之判決，改判命乙應返還
甲 200 萬元，並駁回甲其餘上訴。乙就其敗訴部分，全部聲明不服，提起第三審上訴。
關於第三審法院之審理，下列敘述何者正確？
(A) 第三審之判決，應經言詞辯論為之，甲雖未提起第三審上訴，仍得於第三審言詞辯論
終結前，就第二審法院駁回其上訴部分，提起附帶上訴
(B) 如甲預扣利息 100 萬元，僅交付 300 萬元與乙，乙於第三審上訴理由始為此項抗辯
，因消費借貸為要物契約，涉及法律適用正確與否，第三審法院仍得依職權調查之
(C) 乙於第三審上訴理由始抗辯：縱認伊未清償，甲主張之請求權亦已罹於消滅時效。因
是否罹於時效之事實於法院已顯著，無庸當事人為舉證， 第三審法院得依職權斟酌之
(D) 乙於第三審上訴理由抗辯其於第二審言詞辯論終結後，已全數清償，並提出甲親簽之
收據為證，第三審法院亦不得斟酌之
個人答案: C
考選部: (D)
(B)看起來很像是民事訴訟法第 475 條的描述，(C)查到民事訴訟法第 447條第一項第五
款有類似的描述，但那是第二審，不是第三審，想問答案(B)與答案(C)錯在哪裡，有什麼
案例可以參考嗎？
請各位指點，謝謝
---------------------------------------------
以下為參考條文
---------------------------------------------
民事訴訟法第 447 條
Ⅰ(第二審)當事人不得提出新攻擊或防禦方法。但有下列情形之一者，不在此限：
四、事實於法院已顯著或為其職務上所已知或應依職權調查證據者。(C)
民事訴訟法第 473 條
Ⅱ(第三審)被上訴人，不得為附帶上訴。(A)
民事訴訟法第 475 條
第三審法院應於上訴聲明之範圍內，依上訴理由調查之。但法院應依職權調查之事項，或
有統一法令見解之必要者，不在此限。(B)
民事訴訟法第 476 條
Ⅲ以違背訴訟程序之規定為上訴理由時，所舉違背之事實及以違背法令確定事實、遺漏事
實或認作主張事實為上訴理由時，所舉之該事實，第三審法院亦得斟酌之。(D)
P.S.我根據這一條「以違背訴訟程序之規定為上訴理由時」，認為「已全數清償，並提出甲
親簽之收據為證」這項上訴理由不算是違背訴訟程序之規定，所以反推得到「"非"以違背
訴訟程序之規定為上訴理由時，所舉違背之事實及以違背法令確定事實、遺漏事實或認作
主張事實為上訴理由時，所舉之該事實，第三審法院亦"不"得斟酌之。」這個結論。
--
※ 發信站: 批踢踢實業坊(ptt.cc), 來自: 180.177.13.183 (臺灣)
※ 文章網址: https://webptt.com/m.aspx?n=bbs/Examination/M.1678687805.A.FA5.html
※ 編輯: majiefight (180.177.13.183 臺灣), 03/13/2023 14:12:45
1F：→ a2161: 很簡單,第三審是法律審,只看法律適用有無不當,不認定事實 03/13 17:37
B選項最後描述也只看法律適用有無不當，那這題錯在哪?
※ 編輯: majiefight (180.177.13.183 臺灣), 03/14/2023 10:58:25
2F：→ jack12872: 有沒有實際交付400萬是事實問題不是法律問題，不要被 03/14 22:43
3F：→ jack12872: 題目誤導了 03/14 22:43
4F：→ jack12872: ABCD都是事實認定的問題，所以只有D第三審法院不得斟 03/14 22:43
5F：→ jack12872: 酌是對的 03/14 22:43
提起第三審上訴縱使部分是法律問題，部分仍有事實認定問題，
所以就不能納入法律審囉～感謝以上P友的不吝解答^^"
※ 編輯: majiefight (180.177.13.183 臺灣), 03/15/2023 13:06:24