作者et104099
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標題Re: [考題] 律師一試民法、商法
時間Wed Aug 28 19:33:29 2013
: 44 甲中年喪妻有子女丙、丁、戊三人，均已成年但均未婚。其後，甲與乙女結婚。丙死亡
: 時留下大量遺產。當時乙已懷胎，甲依法拋棄繼承。丁、戊乃就丙之遺產為協議分割。
: 下列敘述，何者正確？
: (A)丁、戊之協議分割為有效
: (B)甲、乙得以法定代理人之身分，代理胎兒請求重行分割
: (C)甲、乙得以法定代理人之身分，代理胎兒行使繼承回復請求權
: (D)丁、戊之協議分割為效力未定
: 考選部答案是C，保成解A，高點解X，這題好像爭議很大~@.@
按「胎兒以將來非死產為限，關於其個人利益之保護，視為既已出生。」民法第7條定有明文。
而本題中丙死亡時，當時乙已懷胎，惟題目並未提及胎兒是否為死產，故以下分別以胎兒
為死產或非死產探討之：
首先，就胎兒為死產的情形，並不適用民法第7條關於胎兒權利能力之保障。
故丙之法定繼承人僅有民法第1138條第三款之兄弟姊妹，即丁戊兩人而已。
故僅有「選項(A)丁、戊之協議分割為有效」為正確。
次就胎兒為非死產的情形，雖適用民法第7條關於胎兒權利能力之保障，
惟從題目無從得知乙之受胎是否於甲乙婚姻關係存續中，
自無法據認依民法第1063條而受婚生推定，該胎兒自不為丙之兄弟姊妹，
故丙之法定繼承人僅有民法第1138條第三款之兄弟姊妹，即丁戊兩人而已。
故亦僅有「選項(A)丁、戊之協議分割為有效」為正確。
綜上所述，本題答案宜由(C)更正為 (A)為正確答案方為妥適。
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以上為個人的拙見，歡迎大家多多討論~~
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◆ From: 59.120.94.172
※ 編輯: et104099 來自: 59.120.94.172 (08/28 19:41)
1F：推 SCDAN:我以為協議是債權契約 然後就有效 08/28 19:52
2F：推 realJume:跟我釋疑的內容差不多... 08/28 19:57
3F：→ realJume:大家可以多釋疑啊多一題是一題 08/28 19:58
4F：→ et104099:yes 已經釋疑囉～ 08/28 20:00
5F：推 realJume:樓上有附圖檔嗎?我隨便抓一頁身份法的受胎期間當佐證 08/28 20:13
6F：→ et104099:有 第7條用王澤鑑的民總 婚生推定用三人合著的親屬 08/28 20:15
7F：推 XC90:我也是寫A...= = 08/28 20:19
8F：→ et104099:我也是呀@@ 釋疑去吧~~ 08/28 20:23
9F：推 a121218:說得也是...老夫少妻...胎兒是不是拋棄繼承老先生的種? 08/28 21:32
10F：→ a121218:其實很難說 08/28 21:32
11F：→ et104099:樓上XXXXXXXXXXXXXXXXXXXD 08/28 21:39
12F：推 raymondfax:我也是如此思考，只是同學說我連續劇看太多… 08/28 21:41
13F：→ et104099:新聞看太多也是有可能啦XD 08/28 21:43
14F：推 louis123321:結果是丙的種，這種假設下去沒完沒了了 08/28 22:05
15F：→ et104099:從題目也只能確定母親是乙呀 至於父親是甲是丙或是別人 08/28 23:03
16F：→ et104099:那都是假設了 08/28 23:03
17F：推 SCDAN:協議分割不是債權契約喔？？？ 08/28 23:21
18F：→ colon1114:從給的答案出題者感覺是認為乙懷胎是在結婚後的事 08/28 23:47
19F：推 jumin1006:胎兒為繼承人時，非保留其應繼分，他繼承人不得分割 08/29 11:11
20F：推 cherryno:高點梁台大有就這題提供釋疑理由，但是答案BCD應給分 08/29 14:51
21F：→ et104099:解為BCD也是有可能的 但BC必須符合兩個假設 D需符假設2 08/29 15:48
22F：→ et104099:1.該胎兒限於非死產情形，方可依民法第6、7條取得權利能力 08/29 15:49
23F：→ et104099:2.乙受胎於甲乙婚姻關係存續中，依民法1063條受婚生推定 08/29 15:50
24F：→ et104099:該胎兒始為丙之半血緣兄弟姊妹 08/29 15:51
※ 編輯: et104099 來自: 59.120.94.172 (08/29 18:16)