原文连结： 一份合约各自表述 挑起了微软与鸿海间的纷争 http://bit.ly/2CfDlcY 原文内容： 微软(Microsoft)状告鸿海，这件软体服务界大老与代工组装业龙头之间的纷争，虽然双 方都说得有理，却让许多人看得是一头雾水。毕竟整件事情，发展迄今前後长达9年，涉 及到的不仅是微软与鸿海，还包括了握有Andriod的Google，以及众多使用Andriod作业系 统的中国大陆智慧型手机品牌业者，再加上9年来产业市场的变迁，种种的变因，让整起 诉讼朝向各说各话的方向发展。 根据微软对鸿海提出的诉状表示，微软与鸿海是从2010年起开始进行所谓的授权协商，这 点鸿海也确认过，所以才说双方争议已经有近9年的时间。 而微软提出诉讼的主要原因，是微软与鸿海在2013年的4月，双方曾签署了一份有关 Android及Chrome装置专利授权协议。微软指称，由於鸿海并未依照协议履行，因此，透 过相关程序，向鸿海追讨相关的权利金与利息。 微软在诉状中提到，双方签订的授权协议，不仅用全球产品，且对象包含了鸿海旗下的附 属企业，双方需依照合约规定，以销售数量统计权利金的金额，而鸿海每年1月、7月需检 附权利金报告予微软，如果鸿海未依照规定履行，则微软有执行稽核权的权力。 虽然对於协议的内容并没有详细的说明，但是诉状中也提到，协议中对於需不需要支付权 利金的情况，有相关定义，并设有排除条款，针对不受规范的例外产品，或品牌客户已经 支付过的产品，鸿海则不需要再行付费。 至於微软提出诉讼的原因，在诉状中提到，主要是因为鸿海2014年交付的报告受到质疑， 之後2015~2018年则是完全没有任何报告。因此，微软在2017年3月依协议正式通知鸿海， 要求执行所谓的稽核权，也就是外界所谓的查帐的部分。 而这件事情一直到2017年10月，鸿海同意在签具保密协议之後，由德勤(Deloitte)出任第 三方代表，执行稽核权，只是鸿海一直没能提供相关资料，也没有明确回应。导致微软在 2018年3月依循2013年时协议规范，对鸿海提出正式声明，并在2018年5月要求鸿海直接将 相关资讯交付微软。而事情後来的演变，就成了目前市场上看到的情况。 但这些都是依据微软的诉状所得到的资讯，所以在对事件经过的描述上，难免可能会有所 偏差。但是至少可以了解微软凭藉的基础是什麽，就是鸿海没有履行协议。 但是对鸿海而言，是不是没有履行协议呢？毕竟，授权协议确实是在2013年签订了，还是 背後另外有隐情呢？ 根据鸿海集团总裁郭台铭在记者会上表示，与手机品牌业者间签订的合约中，品牌厂商拒 绝供应商以任何形式向第三方披露任何与本公司相关的讯息，无论是实名或代号，提供订 单乘载的数量金额。 而在鸿海集团下，负责Android手机代工的富智康(FIH)董事会代理主席池育阳也强调，在 从事手机代工时，就已经与品牌方签订合约，关於代工的产品，智财权、设计全有清楚的 定义，都是品牌厂商来负责。 郭台铭与池育阳更数度表示，品牌客户更是多次向鸿海正式行文，要求不得替品牌商代为 支付，或进行协调，强调协商和支付是品牌商的责任。 明显可以看出，鸿海主要诉求在於品牌客户要求不得代为支付或进行相关协商，除了品牌 客户的要求外，一旦品牌客户与微软之间达成协议。也就符合了2013年协议中的排除条款 所列，品牌客户已经支付过的产品，鸿海不需要再行付费。只是，关键在於这些品牌客户 是否与微软之间已经达成协议。目前看来，似乎是没有。 鸿海为什麽要与微软签订授权协议？要了解原因，就要把时间拉回2013年，回想当时的手 机市场是什麽情况。 根据DIGITIMES Research的统计，当年智慧型手机的市场占比，首度超越了功能型手机， 大约在9亿支的规模，其中约80%是Android作业系统，在Android系统中，又以三星独占鳌 头，遥遥领先其他品牌业者，当时华为的出货量，还不到三星的零头，就算把联想 (Lenovo)跟中兴(ZTE)加在一起，也大约仅有三星的35%左右；但当时正值中国大陆所谓的 白牌市场崛起，全球不包含主要品牌业者的Android系统手机总量则与三星相去不远。 对微软而言，要针对庞大的白牌市场进行收费，旷日废时又没有效率，但任何白牌业者也 都需要代工生产，所以若可以从源头着手，直接与代工业者签订授权协议，自然可以省却 大部分的精力，透过代工业者，轻松的坐收权利金。 因此，微软广泛进行授权计画，当时不仅是鸿海，据了解包括三星(Samsung)、LG、HTC、 宏碁(acer)、邦诺(Barnes & Noble)、ViewSonic Corp.、Nikon、仁宝、纬创和广达等业 者，也都与微软签署了类似的授权协议。 当时对鸿海而言，与微软签订授权协议，除了成为Android和Chrome专利授权的合约制造 及原始设计制造公司中的一员，除可以降低为客户代工时的侵权风险外，也可以转头从事 自家Android系统产品的研发设计及生产。况且以当时Sony、Lenovo的规模，就算要在授 权金上做文章，也不至於会需要轮到由鸿海出面。 只是产业发展瞬息万变，2014年小米、酷派等原本被归类在白牌的中国大陆手机业者异军 突起，再加上华为的不断成长，几经更迭，市场出现翻转变化，同样根据DIGITIMES Research统计，到2018年时，Android系统的手机全球已经超过11.5亿支，虽然三星仍以 2.9亿支的规模独占熬头，但华为也已经成长到1.9亿支，若将小米、Oppo、Vivo、Lenovo 、中兴、魅族等有千万等级的品牌业者统合起来，也少说有3.4亿支的数量。如此庞大的 数量，背後自然代表了庞大的授权金利益，这对追求获利成长日益艰困的微软而言，自然 是不能松口的肥肉。 所以微软想争回原本应该到手的权利金，看起来似乎没有大问题，毕竟在保护智慧财产权 这个全球共同的概念下，使用者付费天经地义；虽然说究竟该付多少钱或怎麽付，依据数 量多寡或使用程度，应该都有商议协调的空间。但问题是，透过对鸿海提告的方式，是不 是最佳的解决之道？ 目前，微软凭藉的就是与鸿海在2013年所签订的授权协议；而鸿海强调的，则是品牌客户 正式要求不得代为支付，或进行协调的护身符。毕竟权利金的部分，最终是由品牌客户直 接支付，或算在代工费用中，这也是鸿海与品牌客户之间的合约，也可能依据不同客户及 机种有不同的协议，很难一竿子打翻。 在微软与鸿海双方各执一词的情况下，关键除了2013年双方签订的协议外，身为关系人之 一的品牌客户们，究竟对支付微软权利金一事，抱持着怎样的看法；另外，是每一家都没 有付，还是有的有付，有的没付；其他像是付不付，付多少，目前是不是和微软之间进行 着协商，各家客户的情况与进展，目前都没有相关的回应。 另外，郭台铭提到，Android是Google的，微软不敢跟Google收钱，所以转向代工厂及品 牌业者下手。这话对，也不对。确实，Android是由Google所提供的，但是Google在编写 Android作业系统时，也确实有使用到微软掌握的专利技术。 所以先前微软与Google之间，也曾针对专利的部分大动干戈，相互控告侵权。只是双方在 2015年时，就已经以撤销所有告诉的大和解形式收场。所以，微软也不是不敢向Google收 钱，而可以说是Google已经默许了微软向外界收取相关权利金的行为。 当然，微软选择在中美贸易纷争看似进入尾声的这个时间点将诉讼拉上台面，确实不能不 令人对时间点的巧合，产生许多联想，背後有没有其他因素的考量，就凭个人自由心证了 。 至於微软是不是要对这些品牌业者直接进行诉讼，严格说起来，与微软这次状告鸿海，其 实也可以算是两码事。微软只是针对鸿海没有履行2013年双方协议提起诉讼，虽然背後因 素错综复杂，但没有履行协议却是事实，至於双方孰是孰非，就看之後在法庭上如何进行 攻防。 心得/评论： 总览整份诉状，微软授予鸿海全球专利组合授权给鸿海，使其在协议期限内制造、使用、 出售或以其他方式处理特定「涵盖产品」(Covered Products)，然而在诉状的第18点也指 出，两造双方的协议将某些类别的设备视为「非授权装置」，而非两者认定的涵盖产品， 在此情况下，鸿海不须缴交授权费用。总归一句话，目前就是双方各说各话，外人也是雾 里看花。 --

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