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  台湾受到德国、法国等大陆法系的宪政思想,所采取的是大陆法系的「集中式抽象审 查」,换言之,不对个案作「直接、有效、立即」的帮助,而是将违宪的法律宣告无效, 再交由下级法院重启审判程序.   但我认为,这样的宪法审查动作对台湾是不利的.因为大法官一旦作成解释案,见解 几乎就「僵固」了,除非後来的大法官作补充,否则几乎就成了「另一种法律型态」,又 因为这是解释宪法的,在效力上也相当宪法位阶,可谓之「不具民意基础的制宪者」.我 认为,这实在专断,且立法院也「未必」遵守,甚至乾脆拖延,我国宪法史上,大法官作 成解释案要求立法院补充,而立法迟延的不乏其例.另一方面,大法官作成的解释又未必 符合期待,也有可能并非宪法原意,常常引发学者之间的论战.於是,之前我曾经举加拿 大宪法的不理会条款作为例子,大致说明如下:   加拿大宪法的宪法审查,有学者称之为「司法覆议」,与「行政覆议」有何不同呢? 「覆议制」多出现在总统制国家中,也就是俗称的「否决权」.典型的总统制,如美国, 总统可以将其认为「窒碍难行」的法案否决,连同理由书交回国会,国会可以依总统的理 由书加以修改,或可以用「绝对多数」将法案强行通过,这是三权分立国家的总统与国会 的制衡方法.在台湾,覆议权不在总统而在行政院长手中,总统则掌握覆议核可权,不禁 令人怀疑,这样做到底有何实益?目前台湾践行的宪政活动,总统与行政院长根本不可能 分属不同党派,这与法国这种可能出现「左右共治」的历史习惯完全不同,要知道,法国 「国会多数党组阁」的传统已经深植民心,因此总统若未掌握国会多数,为了顺应民意, 要就解散国会改选,不然就只能任命国会多数,因此法国总统拥有「主动解散国会」的权 限,这点与台湾不同,如此法国总统与国会的平衡还能稍微兼顾,台湾的总统与国会几乎 无对话之可能,加上台湾也没有「尊重国会多数」的习惯,那是否可以将总统的「某些权 力」取消呢?我认为有二,其一是恢复行政院长同意权,另一个就是取消总统的否决权.   我尤其对第二个权力的取消,更加注重!因为他可以一举解决「三个问题」.首先, 我们都知道立法院的席次减半之後,并没有使得立法院提高效率,相对而言,由於沟通成 本降低,某些法案是否合理、实用实是有待商榷,甚至由於「立法不周延」,不可否认某 些法案可能在「违宪边缘」,倘若遇到保守一点的大法官,大可以过关;但如果遇到了较 为激进、急欲扩张大法官威严的大法官,加上某些人特意去挑战该法律的「合宪性」时, 只消「一纸解释」就能将历经几个月,甚至几年的法案付诸流水,徒增浪费而已,反不如 一开始,就让总统、立法委员、行政院或监察院就可能违宪的疑虑,马上交由大法官审议 ,大法官经过审核後,若作出「违宪宣告」则撤回立法院,要立法院「再行考虑」,而非 马上无效,待立法院以三分之二多数再次通过才能生效,或者事前立法院基於「立即性公 益需求」以绝对多数将可能因此违反的「人权条文」宣示「不理会」,避开司法院审议, 但时效只有四年,由下届国会再以绝对多数通过,否则立即失效.这样的程序,在宪政学 者口中称为「宪政对话」,其精神在於:不具民意基础的机关应不得使民意机关的决议无 效,认为宪法解释应该是行政、立法与司法的共同对话,而非司法独占.   加拿大目前施行这项不理会条款有一定的期间,其中建立了不少原则,首先不可「概 括」的不理会,其次对「立即性公益性需求」进行严格审查.另一方面,由於大法官作出 的审查不具有「绝对性」,不会太过浪费立法资源,且还能向立法院直接提出建议,对於 实际案例上,大法官也偏向「个案上的实质救济」,这是英美法系的中心思想,我觉得正 是台湾宪法审查所欠缺的,人民重视的从来不是某个法案有没有违宪,而是在这个违宪的法案 中能得到多少实际上的立即帮助?另外,当某个法案可能违宪或在违宪边缘,大法官可以 宣告违宪,让立法院更加仔细斟酌,这并非传统的制衡概念,而是让立法更完备,既符合 民众期待,又能符合务实与时效性,且能符合宪法保障人权的要求.当人民的基本权力受 到伤害时,法院可以缓和法律的严酷,对於个案与以衡平,又要接受来自各方对於宪法的 意见与解读,从而找出一个大家都能接受的法秩序.   台湾或许是发展民主才短短二十年,很多东西都是抄袭他国的,而没有我国的精神, 为何宪法解释就要「集中」,就要「抽象」呢?大法官应该要多与人民与立法院对话,而 不是像个「长者」,必须要能居中缓和各个政治部门的冲突.我只能说,台湾人的国际观 太弱了,对於法治也不甚关心,当各国开始整理旧法典,对法规松绑,对人权采取务实的 保护,对司法的尊重,对监察使与廉政透明化的要求,台湾目前的架构虽然「能有所为」 ,但是监察院的职能不比外国监察使,考试院与人事行政总处的脱钩令人质疑行政中立的 可能与可信度,两大宪法怪兽「张牙舞爪」,却时常暗中勾结,对宪政是一大伤害,大法 官独占司法审查,或许能在某一程度上阻止他们过度擅权,却只是在「清扫前朝陈痾」, 而非创建新的法威信,或许大法官能可以改变做法,至少给予人民「实质帮助」. -- 无法用道理说服,就用事实让其慑服, 无法用事实慑服,就用武力让其臣服, 无法用武力臣服,就直接让其穿丧服! --



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