最高法院刑事判决一○一年度台上字第六八○号： 复查九十四年二月二日修正公布，九十五年七月一日施行之刑法第二十八条，排除阴谋犯 、预备犯为共同正犯，其修法原理乃数人虽於阴谋、预备之阶段有共同参与之行为，惟於 着手实行犯罪构成要件行为前，即已脱离者，对犯罪结果如令负共同正犯刑责，实有悖於 平等原则，且与一般国民感情有违，故确定在「实行」概念下之共同参与行为，始成立共 同正犯。而上开排除之「预备共同正犯」，系指法无处罚预备犯之情形而言，如法律已将 预备阶段独立成罪者，其共同参与该犯罪构成要件之行为者，仍应论以该罪之共同正犯。 预备犯「对於有投票权之人，行求期约或交付贿赂或其他不正利益，而约其不行使投票权 ，或为一定之行使」之罪者，公职人员选举罢免法第九十九条第二项有处罚之明文规定， 则共同实行该犯罪者，自应论以共同正犯。 --- 简评： 所谓共犯脱离理论，有其适用上的界限，形式预备犯有所适用，实质预备犯则无。 --

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