作者misiagod ()
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标题Re: [问题] 宪法关於权力分立的部分怎答题?
时间Tue May 12 00:58:53 2009
※ 引述《lawsammy (LawSammy)》之铭言:
: 台大近年来考题逐渐趋向考一题基本权利和一题权力分立
: 小弟因为有些原因没修宪法
: 所以不是很清楚关於权力分立部分要怎麽答题
: 例如去年的宪法考卷第一题:
: "立法院监於法务部所属各级检察署...职权重要,但易受政治控制,为使其独立行使职权
: ,因此修正法务部组织法,将法务部改为合议制独立机关,由委员7人组成...再由立法院
: 票选一人後任命之。委员任期4年,得连任一次,并由新选出之立法委员於就职後...重新
: 同意任命之。"
: 是问以上内容是否合宪。
: 综观这几年的题目,似乎都考类似於一机关去侵犯另一机关的问题,然後问你这样有无合
: 宪。所以重点是摆在叙述这两机关的性质,然後在依据学理上或着大法官有类似的解释加
: 以叙述这样做有无严重侵犯到它机关的权力核心就好了吗?
: 关於基本权利受侵犯,因为有比例原则和三段密度审查之类的审查手续,感觉起来似有种
: 框架的感觉,叙述上比较好写
: 但权力分立我现在光用看的感觉起来还是雾茫茫的
: 还请强者或着有经验的版友们可以提供关於权力分立上的题目要怎写比较好?
: 还有我现在是看植宪的必备释字配上法、董合着的宪法新论
: 不过必备释字那本後半的权力分立对我来说写的还满难的
: 故关於权力分立这部分只要专攻教科书就OK了吗?
: 谢谢
容我乱盖一下,
谁说权力分立没有审查密度的问题,当然有罗,
否则怎麽会有所谓的国会自律和释字325和585的国会调查权行使界限的问题,
或是说所谓的「政治问题」,这些都是司法者在审查时,
采用很宽松的审查密度(除了释字499外)。
权力分立的题型,其实预测命中率比基本权利高出许多,
但是看到题目傻眼而且不会写的机率也同样高出很多,
这边有个简单的方法,能让你比较快进入状况,
首先就是你要去【类型化】权力分立的题型,如果说基本权是以
每个基本权利作为单位的话,那权力分立就是以「主题」作为单位,
近几年最热门的就是人事任命题,也就是这样任命到底合不合法?
而人事任命题又还可以再区分宪法机关层级和法律层级的任命问题,
其他重要题型的话,大概就是国会调查权或是中央政府体制的问题,
当然,释字520是念权力分立一定要好好研读的一号解释。
再冷门一点,就是司法自主性(释字530)等考试、监察互动的题型,
其他什麽总统刑事豁免权、言论免责权、国会议员禁止兼职等议题,
这些看看就好,个人认为转学考出这个没什麽太大的意义XD
好,那我直接讲一个我自以认为的重点好了,
为什麽看到权力分立题型会傻眼?
权力分立本身不是什麽自然的铁律,本来就是为了制衡而创设的概念,
而权力分立的规范基础是打从哪来的?当然是宪法,绝非什麽自然法,
或是圣经之类的,既然是宪法,所有解释的重点和出发点根本就应该摆在
【宪法条文上】,我可以大胆的说,不知道有多少人对於行政、立法、司法的
宪法条文有多不了解,在对创设权力分立规范的基础条文都不了解情况下,
如何去比较分析一个题目要问你的重点?
在基本权的题目之下,宪法条文不是必要之点,反而大法官解释或是
学说补充论述,但是权力分立就不同,你必定要去比较分析条文才能得出一个结果,
这也是为什麽会让人觉得,写权力分立要靠感觉?因为对这些条文不熟悉,
也不会什麽体系解释、目的解释等方法,再加上大法官又没讲到,
当然变成靠「感觉」。
我国中央政府体制就是一个很好的例子,其实一直要拿什麽双首长制、
内阁制、总统制来套我国的中央政府体制,必定会产生冲突,
因为我们不是什麽学者治国,应该是法治国,宪法治国,那些什麽总统、内阁制,
充其量只能当作一个比较法上的参考,或是一个帮助思考、理解上的大框架,
所以你可以看释字387、419、520的解释,大法官运用了大量的体系解释、目的解释,
来说明上述争议问题,但他们有说我国是采【什麽制吗?】,我想应该是没有的
那些典型的什麽制度,
都是其他国家宪法所创设出来的,也就不能原封不动的套用在我国宪法。
权力分立本来就没有什麽举世通用的原则,
如果要说有的话,我觉得责任政治和民意政治,这两个概念是非常重要,
我自己认为这个是权力分立的ABC,不会这些概念,那大概都是用背的。
什麽独立机关问题、人事任命问题,其实只要从这两个概念开始延伸即可,
而宪法条文本身又有其局限性,所以才要靠解释,
不然怎麽会有什麽形式论或功能论之争?!
形式论重的是文义本身、条文本身。
功能论重的是制度目的,只要未明白抵触条文规定者,都有容许的空间。
但两个论的重点都是不能侵犯他权力核心内函,
这个核心内函,除了宪法本身有规定外,应该还是要从责任政治来解释了。
我良心推荐苏永钦老师的文章,虽然苏老师在独立机关一役,吃了点亏,
不过苏老师的分析能力真的超级强!!!只有敬佩可言,但这是学不来的,
不过看完之後,就可以知道权力分立题型大概怎麽写了。XD
就唬烂到这啦,权力分立有思考架构啦,但这篇没写,呵。
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1F:推 bt011086:苏永钦老师的文章...刚接触会觉得有点不易阅读... 05/13 01:43
2F:→ bt011086:但是多看几篇之後,真的会觉得他很强... 05/13 01:43
3F:→ zero7689:有没有苏永钦一把年纪文章量无敌大的八卦? 05/13 18:04