来源:http://bit.ly/2bhoZcs 台湾的未来：从硬体转到软体，从专利转到着作权 (三) 陈歆Robert H. Chen着 原文: 着作权的来龙去脉 原为极冷门的智慧财产权法，如今已成为最热门的法学科目之一。主要原因是二十世纪末 ，全球经济发动引擎的美国制造业，在不敌尤其日本和台湾厂商的竞争，不得不逐渐将电 子产品制造外包到低成本且高制造效率的台湾，而台湾也逐渐开始推出自己颇有竞争力的 电子产品。当时的电子产品工业发展脉络是，美国创新发明、日本商品化、台湾（合中国 大陆）制造，而从八十年代起，藉由电子产品的市场占有率逐步提高，日本之品牌厂商更 逐渐茁壮成巨大的跨国企业；而同时台湾和大陆成为全球电子产品制造的重镇。为避免未 来电子产品重蹈覆辙，美国就开始更爲积极地利用法律来抢取其「创造」所应该带来的经 济效益，该法律也就是各智慧财产权法，即专利、着作权、商标、和营业秘密。 美国政府的新「工业政策」（industrial policy）也就是以智慧财产权为主轴，则利用譬 如美国议会於1974年组成的「具着作权的着作之新技术应用委员会」（Commission on New Technological Uses of Copyrighted Works），1976年的「着作权法案」（Copyright Act of 1976），以及1999年通过的「数位千禧年着作权法案」（Digital Millennium Copyright Act）等国会报告和法案来推动其新工业政策。 美国从硬体制造转爲软体着作的典范公司就是曾霸占整个电脑产业的IBM。蓝色巨人在十年 之内，将曾是自己制造的个人电脑、监视器、硬碟机、印表机、记忆体、小伺服器、以及 微处理器晶片，都前後出售给日本、台湾、和中国大陆厂商，也就是在大型电脑及大量伺 服器留一手之外，自己全面退出产品制造，而公司再造成「经营软体」爲主的新企业模式 。美国从硬体制造转爲软体着作的典范公司就是曾霸占整个电脑产业的IBM。蓝色巨人在十 年之内，将曾是自己制造的个人电脑、监视器、硬碟机、印表机、记忆体、小伺服器、以 及微处理器晶片，都前後出售给日本、台湾和中国大陆厂商，也就是在大型电脑及大量伺 服器留一手之外，自己全面退出产品制造，而公司再造成「经营软体」爲主的新企业模式 。 从产品制造转爲产品设计和推销的典范公司当然是苹果。不但能推出许多全球闻名的雅俗 共赏产品，无论是美国微软、台湾宏达电、南韩三星电子、中国大陆阿里巴巴等科技大厰 ，新产品发表会上，史提夫贾伯斯强烈风格带动推销新产品。 苹果新产品上所应用的新技术和产品设计是受专利权保护，品牌是由商标权保护，产品的 制程技巧（know-how）是营业秘密，而产品的使用功能，即其作业系统和应用程式，是由 着作权保护。苹果和IBM两家标竿企业能继续成功的主要原因之一，是他们能充分利用法律 来增强其市场势力。 台湾科技产业是否也要与IBM和苹果一样转型，即面临中国大陆的低成本高效率制造竞争， 决然停止模仿IBM和苹果的电子产品，反而模仿其经营模式，即开始创造新的应用软体而注 重其推销的技巧，并学会如何利用法律来保护我们的新创。如此转型，必须先多了解着作 权的来龙去脉。 最早的着作权 着作权原本的标的是文学、艺术、音乐等文艺品，则「着作」（writings）和「作品」 （works），而以法律的用语，可仅以「着作」总称。由於着作的错综复杂，而最早只有纸 本、帆布、宣纸等媒体物可用来表达，有品质的大量重制不容易，所以着作人对其着作被 抄袭而贩卖，其实并没有引起多大的经济忧虑。 但是，奉中国北宋十一世纪毕昇所发明的活字印刷术，以及於十五世纪德国铁匠古腾堡 （Johannes Gutenberg）发明的「可移动铅字」（movable type），活字的印刷器可用来 大量复印任何着作，而此「大量复印」就使得西方社会要面对「着作所有权」的新观念。 但是，奉中国北宋十一世纪毕昇所发明的活字印刷术，以及於十五世纪德国铁匠古腾堡 （Johannes Gutenberg）发明的「可移动铅字」（movable type），活字的印刷器可用来 大量复印任何着作，而此「大量复印」就使得西方社会要面对「着作所有权」的新观念。 受到新印刷技术发行的书籍日益增多，英国议会就受印刷商行的催促，则於史都华王朝之 1662年颁布的「印刷器授权法案」（Licensing of the Press Act），就赋予印刷行会「 印刷及监察所有新着作的专属权」。西方的「版权」理念就此诞生，但法案显然仅是在照 顾印刷工会的利益，居然没有顾及着作人的权益。[注1] 英国文学界的文艺作者对於版权全握在印刷行会的手里，当然不服气，而藉由每隔两年国 会对新法案的复议程序，文学界其实是有许多异议的机会，但幽雅属性的文学家，虽然时 而向印刷行会抗议，则始终没有废除法案。 反而是印刷行会主，在看清文学在社会的影响，则以留存权利为条件，同意作者以及被作 者授权的印刷商，与印刷行会皆是版权所有权人。但是，印刷行会中的多数会员不甘愿减 损已经享有三十多年的版权权益，则继续进行持续十八年的行会内斗，同时屡次异议国会 的新提案。 在1710年，仁至义尽的国会君臣终於禀报英国皇后，「新着作权法应该兼顾国家的文化发 展，即应该鼓励对社会有益的文化创意，所以除印刷行会之外，新版权也应该保护原着作 的作者和取得着作商业权的人」。当年是安妮皇后在位，所以新法案称之为「安妮法典」 （Statute of Anne），其开端序言是， Whereas Printers, Booksellers, and other Persons, have of late frequently taken the Liberty of Printing, Reprinting, and Publishing, or causing to be Printed, Reprinted, and Published, Books and other Writings, without the Consent of the Author or Proprietor of such Books and Writings, to their very great Detriment, and often to the Ruin of them and their Families:For Preventing therefore such Practices for the future, and for the Encouragement of Learned Men to Compose and Write useful Books; May it please Your Majesty that it may be enacted 即 缘印刷者、书商、以及他人，经常印制、重印制、及发行，或促成印制、重印制、及发行 书籍与其他着作，在未取得着作人或所有权人的同意，将伤及权利人及其家属的权利，为 防止如此行为，并鼓励知识创作者撰写有益的书籍，恳求陛下圣旨 安妮皇后就此奠定了着作的利益归属，如此先见之明，实则造就大英帝国文学後续的蓬勃 发展。即於继承的乔治王朝之1740年，萨母尔黎查森（Samuel Richardson）完成的 《Pamela》是公认为第一本英文小説，接着是着名小説家亨利费尔丁（Henry Fielding） 、沃尔特斯哥特爵士（Sir Walter Scott）、和最能代表英文小説家的珍奥斯汀（Jane Austen）的畅销小説。他们的小説不但是英国文学史新纪元的开始，他们的小説也是促进 文学新创作，而新的印刷技术是促成新创文学的畅销，对社会进化而言，广受欢迎的小説 亦能提升人民的识字率。 安妮法典的影响力，也越洋至英国的新大陆殖民地，美国的创国元勳於1786年，以促进科 学和「有益技艺」的进展为主旨，在国家的新宪法就赋予着作人和发明人有期限的专属权 ，即取得所创作的利益是国家宪法所保障的基本权利之一。 如此以国家宪法确保着作人的权益，创国元勳是依照亚当史密斯宏观经济学的「隐形手」 概念，即个人利益会促成国家利益，以法律赋予的个人专属权，即给与发财的机会。亦即 ，美国宪法以制定专属权为诱因，则能鼓励民众之着作和发明，从而推进国家各方面的技 艺发展，[注2] To promote the Progress of Science and useful Arts, by securing for limited Times to Authors and Inventors the exclusive right to their respective Writings and Discoveries 即 以促进科学和有益技艺为由，以其着作和发明，赋予着作人及发明人 有期限的专属权 许多学者、大企业家、和政治人物认为，美国宪法以财富诱因而赋予发明人和着作人专属 权，是能整合全国人民的创意，而极有效的将其转化为促进国家工业和文化发展，即宪法 第一条、第八节、第八段的智慧财产权宗旨是美国工业与文化繁荣的主要原因。 然而，专利权所鼓励的应用科学发展，与着作权所鼓励的文艺创新产生了意料外的冲突。 即专属权本质上是限制他人的权利，着作的处理应该是完全由着作权人控制；亦即，具有 专属权的着作权人，就是能牵制着作的重制、发行、和散布，但是我们将来会发现，此等 牵制力也是能压抑新重制、发行、和散布相关技术的使用和发展。 印刷技术的进步就会引起艺术和技术间的冲突。初期的粗糙印刷器虽然是「版权」观念的 肇因，但仅有黑白两色的美术印刷重制并没有多大的商业价值。但是，於十九世纪初，开 始出现在文艺作品上附填彩色的技术，即以「平板印刷」（lithography）的方式，使用一 层一层对准的不同颜色浮雕平板，堆积成一幅画的模板，如此经由印制即可大量复制任何 原创的彩色画作。 新的平板印刷技术就是让各种平板美术的复制品成为具有高度商业价值的新版权标的物。 尔後所研发的「照相平板印刷」（photolithography）、「油印机」（mimeograph）、和 「雷射复印机」（laser printer），均使得任何影像的重制更为便利，而就是大幅增加版 权的商业色彩。 新重制技术的发展会牵涉更多不同作品的经济效应，而此自然而然会增加着作权人对其所 有权的顾忌，也会驱使发展新重制技术人的商业企图，同时会给予一般人民使用新技术的 机会。新技术对艺术人、技术人、和社会大衆，三角之间所产生的新利害关系，必定会引 起新争议，则各方的权利分配终究是法律的责任，而因爲新技术会带来前所未有的法律议 题，法庭须要以「第一印象的案例」（case of first impression）奠定新的法律。 现代着作权 虽然黑白印刷和彩色平板印刷技术分别可被视为文字及美术重制的新着作权启蒙，照相平 板印刷和雷射复印机也大幅度地改变出版社和教育界的作业，同时也会影响一般人民的日 常生活。但在回顾现代着作权法的演变，最具影响力的新技术推手，无疑是多媒体个人电 脑和网际网路。 个人电脑的快速重制和储存功能，促使了快速且大量的「抄袭」，而在现今的网路世代， 只要动一下滑鼠或是稍微触控电脑或手机的萤幕，就能轻而易举重制和散布各种作品到全 世界的每一角落；亦即，「抄袭」、「发行」、和「散布」在一根手指移动的瞬间，就会 产生庞大的商业效应。个人电脑的快速重制和储存功能，促使了快速且大量的「抄袭」， 而在现今的网路世代，只要动一下滑鼠或是稍微触控电脑或手机的萤幕，就能轻而易举重 制和散布各种作品到全世界的每一角落；亦即，「抄袭」、「发行」、和「散布」在一根 手指移动的瞬间，就会产生庞大的商业效应。 面对新的储存与重制装置，以及网路无远弗届的传播功能，原以保护珍奇文艺品的传统着 作权法，似乎有扩大范畴之必要。但是，任何法律的扩散必须谨慎以待，即是否有必要更 改着作权的基本理念，或仅增修现行的法律，譬如稍微扩展权利范围，或是重新制定全新 的着作权成文法？我们会看到法律的逐步修改，但也会有突来的全新法规出现。 着作权法和新重制及传播技术的微妙关系也会引起更为深切的议题，即资讯本身的价值。 在保护着作人权益的同时，着作权法也要考虑各种着作的纯资讯含量，以及其自由流通对 社会、民众、政府、科学、经济、和工业发展的影响。即着作人的权益保护，不免会限制 资讯的自由散布，但资讯散布的放纵会伤及着作人的权益，与文艺创作鼓励背道而驰。 现今着作权法的重大议题就是寻得二者之间的平衡，同时也顾及资讯的自由流通对社会和 国家的影响。以法律手段寻得的个人权益、新技术发展、和社会影响的适当平衡，已经是 难以胜任的任务，新技术的快速发展却会使得原本难以断定的平衡点，不停地移动。 除着作权法的基本原理之外，我们也会讨论最能引起着作权法演变的新重制、储存、和散 布技术，以及法律和新技术双重却分别的经济效应（economic effect）、公共政策 （public policy）、和工业政策（industrial policy）。 当然，欲明了智慧财产权法，必须认知其来龙去脉，尤其要研究引导全球法律发展的新权 威案例，和针对电脑与网际网路所激发的新法案，以及各国政府对着作权执法的态度。 终究，智慧财产权法，特别是着作权法，正处在个人电脑和网路的新世界，使得偏冷门的 着作权法，如今已成为网路商业法律的主流 （what once was a backwater, now has become mainstream），以身为高科技产品制造重镇，且志在创新的台湾，我们必须赶上这 新主流的快艇。 本文作者: 笔者是密歇根大学空间物理学博士、史丹佛大学电机系後博士、加州大学柏克莱法学院法 学博士，美国加州执业律师、美国专利暨商标局注册律师、曾任职美国律师事务所，在台 湾曾任职宏碁电脑、国际通商法律事务所、台积电、奇美电子、日月光，以及国立台湾、 清华、和交通大学的兼任教授。现在是财团法人资策会和工研院的专案顾问。笔者的着作 包括Einstein’s Relativity, the Special and General Theories, McGraw-Hill (2016 )、Liquid Crystal Displays, Fundamental Physics & Technology, Wiley (2011)、 Made in Taiwan, the Story of Acer Computers, McGraw-Hill International (1997)、 《英美契约法》元照出版公司2015年、《美国专利诉讼关键案例解读》元照出版公司2012 年、《晶理法，液晶、理工、法律》元照出版公司2010年，以及数件相关物理的学术文献 和智慧财产权文章。 [注1]: 毕昇的活字排版影像器材於台大vr.theatre.ntu.edu.tw，拉丁字的活字图案取材 於维基百科。 [注2]: 「隐形手」论是亚当史密斯先於1759年出版《道德情操论》（The Theory of Moral Sentiments）谈论个人利己行爲的经济作用，嗣後於其1776年出版的《国富论》 （The Wealth of Nations）接连国家利益的理念；美国於1776年宣告独立，宪法於1788年 才覆议完成则可宣布。 --

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