课程名称︰刑法总则一 课程性质︰法律系必修 课程教师︰林钰雄 开课学院：法律学院 开课系所︰法律系 考试日期（年月日）︰103/1/8 考试时限（分钟）：110min 是否需发放奖励金：是 （如未明确表示，则不予发放） 可参考法典，但不得注记任何笔记。 试题 : （按：原编排将第二大题实例题置於试卷第一面。此处改回正常排列，依照题号顺序。） 壹、单选题 (50%，一题5分) (01) Ｔ乃军队的射击手，枪法精准。其受马术训练时，因教练Ｏ出言羞辱， Ｔ欲断其一腿报复。某日Ｔ埋伏於马场边，瞄准Ｏ左腿开枪。但没想到 子弹竟然偏离，打中马儿，马儿一命呜呼。试问以下叙述，何者正确。 Ａ：客体错误。故Ｔ於对应范围内，成立故意毁损罪。(刑§354) Ｂ：打击错误。故Ｔ於对应范围内，成立故意重伤既遂罪。(刑§278III) Ｃ：因果历程错误。故Ｔ於对应范围内，成立故意重伤未遂罪。(刑§278III) Ｄ：包摄错误。故Ｔ於对应范围内，成立故意重伤未遂罪。(刑§278III) Ｅ：以上皆非。 (02) 承前题所述，设若Ｔ认知到人马移动，未必能够精准射击，但无论达到 断Ｔ一腿或退而求其次射死其爱马，皆可。若Ｔ射击後马中枪亡，试问 Ｔ所为应如何评价。 Ａ：直接论以较重之罪，即Ｔ成立故意重伤既遂罪。 Ｂ：仅能於对应范围论以较轻之罪，Ｔ仅成立故意毁损罪。 Ｃ：Ｔ对马死乃过失毁损（不罚），故仅能论以成立故意重伤未遂罪。 Ｄ：Ｔ以一行为触犯故意重伤未遂罪及故意毁损罪之想像竞合犯。 Ｅ：以上皆非。 (03) Ｔ与Ｏ因停车细故而结仇，Ｔ於某冬夜至Ｏ宅丢掷石头泄愤，Ｏ宅浴室 玻璃应声破裂。岂知，当时Ｏ正因洗澡时瓦斯泄漏至浴室而陷入昏迷， 窗破时瓦斯随之外泄，Ｏ亦因此得救。以下有几个刑法概念： （甲）误想避难 （乙）偶然避难 （丙）反面之包摄错误 （丁）容许错误 （戊）容许构成要件错误 试问，以上有几个概念和案例所述Ｔ所为之刑法评价有关？ Ａ：１个 Ｂ：２个 Ｃ：３个 Ｄ：４个 Ｅ：以上皆非，亦即皆无关或５个皆有关。 (04)格列佛小人国游记 「...有一天小人国皇宫突然失火，众小人忙於抢救，奈何火势猛烈难 以扑灭，格列佛灵机一动便撒尿灭火，拯救了皇宫并避免人员死伤。结 果虽然是皆大欢喜，但没想到他却因此触犯小人国『不得在皇宫撒尿』 的刑法规定。」试依我国刑法分析格列佛撒尿的刑法评价。 Ａ：构成阻却违法的正当防卫 Ｂ：构成减免罪责的过当防卫 Ｃ：构成阻却违法的紧急避难 Ｄ：构成减免罪责的过当避难 Ｅ：以上皆非。仅能以赦免方式解决。 (05) 详看下述判决理由关於阻却违法事由之叙述： （甲）本件固然肇因於被害人杨某与被告Ｔ於小吃店互看不顺眼，杨某 纠集党人持棒殴打被告，虽有现在不法侵害之防卫情状，然倘Ｔ 逃走离去，即可回避冲突，但Ｔ却不逃走而予反击，显属防卫过 当。 （乙）公务员对其职务上所掌之公文书均应翔实制作，不得故意为虚伪 不实之登载，否则即属犯罪之行为，亦为一般人周知之常识。本 件四次采购案既均未经实际比价，纵上级长官甲指示被告Ｔ制作 内容不实之比价记录表，仍属违法之命令；乃Ｔ明知违法，却仍 配合执行，自难主张阻却违法。 （丙）本件病患Ｏ明白反对输血且拒签同意手术同意书，被告即医师Ｔ 不顾其反对而强行输血。Ｔ虽不得主张得被害人明示承诺，但医 师依病情判断而为病患输血治疗，因符合病患利益，仍得主张推 测之承诺而阻却违法。 （丁）Ｏ於市场抢夺妇人皮包，被告即摊贩Ｔ见状当场逮捕之，虽Ｔ未 依刑事诉讼法规定而将Ｏ即时解送至就近官署，反而带着被捆绑 的Ｏ於市场游街（叫大家认清楚抢匪长相），然此乃合法逮捕後 之後续作为，无关Ｔ依法令逮捕现行犯之评价，结论仍阻却违法。 试问以上有几个错误叙述： Ａ：１个 Ｂ：２个 Ｃ：３个 Ｄ：４个 Ｅ：以上皆非，亦即０个错误叙述。 (06) Ｔ上课途中突遇一发狂野狗袭击，情急之下抢取路人Ｏ雨伞抵挡野狗攻 势。 （甲）野狗袭击乃现在不法之侵害，Ｔ基於防卫意思得主张正当防卫。 （乙）野狗袭击乃现在之紧急危难，Ｔ基於避难意思得主张紧急避难。 （丙）野狗袭击，Ｔ既得主张正当防卫亦得主张紧急避难，两者竞合。 （丁）野狗袭击，Ｔ不能主张正当防卫或紧急避难，但此乃推测之承诺， 仍阻却违法。 （戊）Ｔ取Ｏ伞乃现在不法之侵害，因此，Ｏ得基於防卫意思得主张正 当防卫，实施必要反击行为以保全其伞。 试问以上有几个错误叙述： Ａ：１个 Ｂ：２个 Ｃ：３个 Ｄ：４个 Ｅ：以上皆非，亦即０个或５个错误叙述。 (07) 版模工人Ｔ常受工头Ｐ责骂，但Ｔ个性软弱，平时不敢顶嘴。某日因Ｐ 又当众痛斥Ｔ工作不力，Ｔ遂决定「十倍奉还」杀死Ｐ。为求壮胆，Ｔ 先躲起来狂饮米酒，随後在酒醉状态下走到工地要找Ｐ算帐。设若Ｔ果 然在工地找到并杀死Ｐ，试问以下叙述何者正确。 Ａ：就立法规定言，依照我国 2005 年修正前之旧刑法，明文处罚此种 故意之原因自由行为。但 2005 年修正时以「酗酒犯罪，依法当然 处罚，无特别规定的必要」为由而删除此特别规定。 Ｂ：就学说言，依照例外模式理论，Ｔ杀Ｐ时已因陷於酒醉状态而非属 「刑法上之行为」，本来不可能处罚，但此种故意原因自由行为构 成处罚之例外，故仍得依杀人罪处罚。 Ｃ：就学说言，依照构成要件模式之前置理论，Ｔ自陷於无责任能力状 态之喝酒原因前行为，已经开启构成要件实现的因果链，故其杀人 罪已经着手，但仅能论以未遂。 Ｄ：就学说言，依照构成要件模式之工具理论，此种故意原因自由行为 乃教唆「自己」为犯罪之工具以实现犯罪构成要件，故仍应论以教 唆杀人既遂罪。 Ｅ：以上皆非。 (08) 承前题所述，设若Ｔ骑车到工地途中，不慎撞伤老妪Ｏ。试问以下针对 Ｏ受伤之叙述，何者正确。 Ａ：依照前置理论，评价重点在於前行为。由於Ｔ是故意喝酒而自陷於 无责任能力状态，故此乃故意之原因自由行为的类型。结论应依故 意伤害罪处罚。 Ｂ：依照扩张理论，由於行为与罪责同时存在原则已经藉由扩张解释的 途径，扩张到包含具有罪责关联性之故意招致无责任能力的原因前 行为，结论应处以故意伤害罪。 Ｃ：无论依照前置理论、工具理论或扩张理论，若後行为乃过失行为类 型者，仅属过失之原因自由行为。且故意与过失原因自由行为，皆 有处罚依据。故三种理论结论皆同：本题应依过失伤害罪处罚。 Ｄ：就实务见解言，我国最高法院除承认故意原因自由行为外，亦承认 过失原因自由行为之处罚，但以行为人对後行为有预见可能性为限。 不过，题示酗酒肇事情形，由於刑法分则已经有特别规定 （刑§158-3），故应直接援引该刑分规定即可。 Ｅ：以上皆非。 (09) Ｔ驾车於黑夜山路撞伤Ｏ後逃逸，审判中Ｔ抗辩其知有撞击但以为是撞 到山猪。关於Ｔ所为是否构成肇事逃逸罪，有以下几种判决理由： （甲）致人死伤是客观构成要件，仅需客观上该当即为已足，与行为人 主观知欲无关。 （乙）致人死伤是客观构成要件，行为人主观上需知有该客观事实，构 成要件始该当。 （丙）致人死伤是客观处罚条件，仅需客观上存在即为已足，与行为人 主观知欲无关。 （丁）致人死伤是客观处罚条件，行为人主观上需知有该客观事实，始 能成立犯罪。 试从刑法理论挑出以上理由，显然矛盾的错误叙述： Ａ：甲、丙 Ｂ：甲、丁 Ｃ：乙、丁 Ｄ：乙、丙 Ｅ：以上皆非。 (10) 下列何者，行为人主观上认知与客观上实然不一致时，会影响犯罪之成 立？ Ａ：聚众斗殴之在场助势者，对该次斗殴「致人於死或重伤」之要件 （刑§283前段）。 Ｂ：与幼年男女性交之人，对於其性交对象「未满十四岁之男女」之要 件（刑§227I）。 Ｃ：以诈术缔结无效或得撤销婚姻之人，对於「因而致婚姻无效之裁判 或撤销婚姻之裁判确定」之要件。（刑§238） Ｄ：故意杀死邻居之狗之人，对於「杀」狗该当「毁损」他人之物 （刑§354）之包摄。 Ｅ：以上皆会影响。 贰、实例申论题 一、 Ｔ因遭Ｏ讥笑羞辱，怀恨在心，为暗杀Ｏ，Ｔ遂於某深夜埋伏於Ｏ的别 墅外。守候至深夜，Ｔ果然看见Ｏ的名车正要开进车库，Ｔ遂瞄准驾驶 人开枪。试问判断下列各种情形，Ｔ之刑责：(25%) 1.Ｔ以为驾驶人是Ｏ，没想到当天是Ｏ的儿子Ｐ借车出游，开车的Ｐ 当场毙命。 2.Ｔ以为驾驶人是Ｏ，没想到当天是Ｏ的儿子Ｐ开车，Ｏ在後座。Ｔ 开枪虽瞄准驾驶人Ｐ，但因车子移动，子弹失准，反而打中後座的 Ｏ，Ｏ当场毙命。 3.驾驶人是Ｏ，被Ｔ的子弹击中。Ｏ被击中时虽仅受重伤而昏迷，但 Ｔ以为Ｏ已死，为掩饰犯行，遂将其「屍体」载至荒郊掩埋，实则， Ｏ是死於活埋。 二、 Ａ、Ｂ、Ｃ、Ｄ四名矿工因突来矿灾被困在地底矿坑，粮尽水绝，孤立 无援。一星期後，眼看救援无望，生命危在旦夕，四人遂协议每周牺牲 一人以保大家的命，直到获救为止。第一次Ｄ中签，Ｄ信守「承诺」并 束手待毙，Ａ、Ｂ、Ｃ三人合力击毙丁後，靠其屍体维生至第二周末被 救出为止。试分析Ａ、Ｂ、Ｃ三人的刑责。（请探讨可能的阻却违法或 宽恕罪责事由。）(25%) --

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