课程名称︰法学绪论 课程性质︰选修 课程教师︰陈昭如 开课学院：法律学院 开课系所︰法律学系 考试日期（年月日）︰98.1.13 考试时限（分钟）：120 是否需发放奖励金：是 （如未明确表示，则不予发放） 试题 : 一、在释字636号解释中，解释文宣告流氓条例有关流氓的要件、流氓之认定等部分条文 违宪。林子仪、许宗力大法官的部分协同意见书则认为应对於检肃流氓条例做通盘的检 讨，表示： 始於戒严及动员戡乱时期而延续至今之检肃流氓条例，其对社会秩序之维护固非全无意义 ，然从宪法维护人民基本权利的观点，其未经声请解释之部分是否仍有待改进之处，甚至 因社会变迁及相关其他法制的建立，本条例是否仍有存在之必要性等，实有检讨之必要。 此亦为何本号解释继续本院释字第三八四号解释之意旨，企盼有关机关仍应本於保障个人 权利及维护社会秩序之均衡观点，适时对该条例通盘检讨之主要理由... 按现行检肃流氓条例之立法渊源可追溯至民国四十四年，行政院以院令订定发布「台湾省 戒严时期取缔流氓办法」。该办法之订定目的系「为巩固台湾省地方治安，维持 社会秩序及防止流氓犯罪」（该办法第一条参照），是该办法系政府於非常时期为维持社 会治安，而对於危害社会秩序或有危害社会秩序之虞之流氓进行管理并施以矫正处分之依 据，赋予所谓治安机关便宜行事、快速处分之权限，而人民之基本权利保障即因此受到相 当程度之漠视。 其後，行政院监於上开办法施行三十年後，因社会情势变迁，认有重新制定专法之必要 ，而於民国七十四年函请立法院审议「动员戡乱时期检肃流氓条例草案」，期以并 收预防及吓阻作用。该条例草案经立法院三读通过後，於同年七月十九日公布，十二月一 日施行，使原先以行政命令从事之流氓检肃工作取得法律依据。 民国八十一年，为因应动员戡乱时期终止後之法制全面修正，并认检肃流氓条例之存在对 於维持社会治安具有相当重要之功能与贡献，行政院再次提案函请立法院修正该 条例，除将「动员戡乱时期」文字删除，并使军事机关涉入的程度全面淡化，同时为保障 被移送人之权益，在程序规定上再为补强。 至此，系争条例於形式上虽已提升至法律层次，并经立法院修正，但其基於以治安优先之 目的，而赋予警察机关便宜行事、执行弹性之权力本质并未变更，致在动员戡乱时期宣告 终止，国家脱离非常时期法制之後，其规定仍与宪法保障人身自由之要求，尤其是与正当 之法律程序有诸多不符... 系争条例其後分别经本院释字第三八四号及第五二三号解释宣告部分条文违宪，此二号解 释并促成该条例於民国八十五年及九十一年之修正，使相关规定逐步落实保障人民基本权 利之理念。惟主管机关於修法过程中仍强调该条例系我国用以检肃流氓帮派、扫黑与除暴 之利器，具积极防制之功能。然在强调本条例对维护治安仍有必要之同时，却 未对如何符合宪法保障人民基本权利之意旨作更积极的提昇改善。就此，本号解释对从宪 法保障人民身体自由之意旨，审查该条例系争规定是否合宪，而结论认为部分系争规定并 不合宪或仍有检讨改进之处，亦期本条例终能完全符合宪法之规定。 请问 一.何谓历史解释？ 对於历史解释有何不同看法？[20%] 二.上是引文显示，该协同意见书如何运用历史解释和其他解释方法、如何看待法律与 社会的关系？[30%] 二. 除了该由立法院废除的「检肃流氓条例」之外，还有许多法律被人权团体抨击为恶法， 例如「集游恶法修法联盟」主张「集会游行法」为恶法： 集会游行是一个社会中弱势人民最後得以表声音的公共空间。为了要打造一个真正能 实践的公民社会空间，我们支持发起『集会游行恶法修法联盟』，要求政府立刻检讨 、修改压迫人民集游空间的集会游行法，包括其中过於宽广要求批准许可的集会游行 定义、部受任何规范标准的警察解散命令权，与集游法第二十九条的两年以下有期 徒刑的特别刑罚等规定。 又如「反恶法联盟- -反对儿少法29条纠察队 」主张「儿童及少年性交易防制条例 第29条」为恶法： 宪法所保障的最高人权便是各种自由，而各种保护儿少的法条也都以维护儿少的 性自主权为最高原则。儿少29条的存在和执法既不能彰显原立法善意，反而让 儿童与少年在不知情的情况下成为被法律制裁的对象，剥夺所有网民的基本人权和 性自主权。恶法横行，焉能不废？ [儿童及少年性交易防制条例第 29 条:以广告物、出版品、广播、电视、电子讯号 、电脑网路或其他媒体，散布、播送或刊登足以引诱、媒介、 暗示或其他促使人为性交易之讯息者，处五年以下有期徒刑， 得并科新台币一百万元以下罚金。] 请问 1.何谓「恶法」？ 如何判断「恶法」？上述集游恶法修法联盟、反对儿少法29条 纠察队，如何判断「集会游行法」、「儿少法29条」为恶法？[25%] 2.请说明「自然法论」和「法实证主义」，并讨论各自倾向於如何看待恶法？ 就上述两个例子，你较支持自然法论或法实证主义的立场？[25%] --

※ 发信站: 批踢踢实业坊(ptt.cc) ◆ From: 140.112.237.80