2006/10/10 46.也谈「山西布政司那五千两在我床下」 智杰在台大刚拿到博士学位，这个钻研宪法与智慧财产权的专家，写了一封电子邮件要我 帮忙解惑，题目是「山西布政司那五千两在我床下」，因为太富有教学及时代价值，我愿 意把这封信的对谈公布出来： 智杰：您好！ 犯罪，有些情况是一个人单独犯罪、直接下手。更有一些是经过精密布局、层层分工，每 个人只做了一部份的构成要件行为或非构成要件行为，最後完成了整个犯罪行为。人类在 设计刑法的时候，会先设想犯罪的各式各样的型态，以免有漏网之鱼、导致白忙一场。 在讨论到正题之前，你还记得我们在大学上刑法课的时候，老师跟大家讨论过的一个犯罪 类型：「把风」行为。把风的人，不是直接动手偷窃的人，学理上叫做非完成构成要件之 一部，但是没学过刑法的人都知道，他是罪犯之一。刑法学者，在犯罪体系中，花了很多 功夫，将把风行为纳入「正犯」或是「从犯」（现在叫共犯）去讨论。最後，大致上都是 以把风者是不是以「自己犯罪的意思」还是「帮助别去犯罪的意思」当作定论。不论是正 犯还是从犯，反正，这个把风的家伙不会没事。 刑法上，犯贪污罪，真正的名称叫做「收受贿赂罪」。因为我国社会对於贪污，深恶痛绝 ，再加上自古以来，贪污从来不是独立犯罪，而是有外围、内围人员，以集团、组织性的 进行，是一种分工合作的精密犯罪型态，属於有系统的共犯结构，因此定有特别法「贪污 治罪条例」。所以贪污治罪条例，首揭第二条说明公务员犯贪污罪依本条例处断，第三条 规定了：「与前条人员（注：公务员）共犯本条例之罪者，亦依本条例处断。」因此，公 务员利用职务关系，收受贿赂，由平民百姓扮演穿针引线教唆谋议、担任送钱收钱的白手 套者，不管是正犯还是从犯，就属於犯罪结构，共犯本条例贪污罪，跟公务员一样有罪。 http://law.moj.gov.tw/Scripts/Query4A.asp?FullDoc=all&Fcode=C0000007 在SOGO经营权、股份移转、融资纾困大战里，股份有限公司的股权移转，我国证券交易法 、公司法都订有主管机关，不能说让就让，就算私下协议也要经过财政部核准。这些商人 并不笨，知道要财政部同意，先要跟总统身边的人打交道、跑去总统官邸跟总统夫人谈， 总统府副秘书长也被官邸叫来「了解」，起诉书也写明了府方人员跟财政部参与过程，不 管是挡住对方人马、对自己人马放水，这些从官邸到总统府到财政部的过程，起诉书都写 的再清楚不过，检察官都说无法认定有「犯意联络」、「行为分担」，就算有也因为不是 公务员，贪污治罪不治公务员的老婆，没罪就是没罪，不起诉就是不起诉。 http://www.tpc.moj.gov.tw/ct.asp?xItem=69421&ctNode=5309 最精采的是，这次共有千万以上的金额因为是经由礼券行贿，透过礼券编号，检察官也查 出许多行使礼券的流向，都正好从行贿者流到受贿者，再流回百货公司存查。可以说是做 为教科书行贿罪最棒的「示范教材」，但检察官查出几十万以後，认为受贿者所使用的礼 券，金额太少不算是对价关系，还是不起诉处分。电影里把五千两黄金放在床底下，按照 台北地检署检察官的标准，不要说没有拿出来用，安啦，不起诉！就算拿出一部份用，也 是没有对价关系，大学里念的检察官强制处分权：搜索、逮捕、扣押、拘留，在这件案子 里，就成为强制不处分：不搜索、不逮捕、不扣押、不拘留。床底下的礼券，留着慢慢用 就好了。 最後提醒一下，贪污罪，没有长官的包庇纵容，这种犯罪也发展不起来，所以对於直属长 官明知贪污有据，予以庇护或不予举发，贪污治罪条例第十三条也规定要科以徒刑。更甚 者，公务机关里的许多防弊部门，故意装傻、当作没事的也逃不过制裁，这些规定在十四 条，包括：监察、会计、审计、犯罪调查、督察、政风人员，因执行职务，明知贪污有据 之人员，不为举发，一样有罪。 如果检察官对以上之人，明知有罪，无故不使其受追诉，刑法一二五条也有规定处七年以 下有期徒刑。 生在这个时代，不知道是幸还是不幸？如果山西布政司那五千两在老婆床下，哈哈哈，那 就对了！ 以下是智杰写给我的信原文： 两位学长，能否为我解惑。请见下文我刚写的文章，但我不确定我写的是否正确。智杰 山西布政司那五千两在我床下 杨智杰（2006/10/6，台大国发所博士） Sogo礼券案检察官侦察结束，起诉了四个商人，但总统府的黄芳彦、吴淑珍，有收礼券的 人都没事。为什麽会这样呢？ 检察官说，根据刑法，黄芳彦、吴淑珍两人，不算是公务员。所以不会有公务员贪污罪的 问题。而且，吴淑珍并没有介入Sogo经营权之争，更没有什麽问题。 检察官讲的好像也有道理，但看了总令人觉得怪怪的。 记得看周星驰的「威龙闯天关」，里面有一段，知县何汝大的老婆不小心说溜嘴：「山西 布政司那五千两在我床下！」钱是老婆收的，何汝大并没收，他也没做什麽。可是，或许 就是他什麽都没做，没把案情查清楚，没将坏人伏法，所以老婆「收贿」老公「渎职」。 最後案情大逆转，官员们自知不妙，纷纷拜托宋世杰不要告官。 相比之下，李恒隆那二十万礼券也曾在吴淑珍床下，甚至还用完了，为什麽吴淑珍等人却 全部不起诉？难道，我们的刑法这般没用？ 所谓的渎职罪，刑法中有两种，一种是「收钱办事」（刑法121条），一种是「收钱不办 事」（刑法122条）。陈总统说他没有介入经营权之争，黄芳彦和吴淑贞更不是公务员， 介入也没用。但若是这样，李恒隆为什麽要给黄芳彦两百万礼券？ 其实，给黄芳彦礼券，不一定是要黄芳彦「办事」，而是希望他让「总统府不要介入」， 不要「破坏」。之所以李恒隆要给总统府礼券，就是怕他们来利用公权力来坏事，所以才 要给他们「後谢」的礼券，谢谢他们不坏事。 或许有人会说，陈总统应该不负责企业经营权之争的业务，而刑法122条必须是陈总统主 管其职务才能适用。 但是陈总统过去六年「权力下放」以前，自己「扩权主管」行政院所辖所有事务。企业经 营权虽然不属总统业务，但总统想插手随时都能干涉。李恒隆给黄芳彦和吴淑珍礼券，谢 谢总统没有干涉这桩违法交易。 但检察官却说，总统府有拿礼券，但是「没有介入经营权之争」，所以不算收贿。这样能 说总统身边的人没有和总统「共犯」，由皇后和御医收受礼券，让皇帝收手？ 法律人爱操弄法律文字，操弄到违反一般人的法律情感，违反「威龙闯天关」中的基本逻 辑，怪哉怪哉。 http://wha7288.spaces.live.com/blog/cns!A89DC0D535437B7E!1093.entry -- 这暴露了一个世界道德上深刻的堕落 这个世界赖以立足的基本点，是回归不存在 因为在这个世界里，一切都预先被原谅了，一切皆可笑地被允许了 ----米兰 昆德拉 --

※ 发信站: 批踢踢实业坊(ptt.cc) ◆ From: 140.114.133.122