课程名称：行政法(二) 课程性质：必修 课程范围：行政处分之生效、合法性要件、瑕疵、废弃，行政契约，行政组织 开课教师：傅玲静 开课学院：法学院 开课系级：法律二 考试日期(年月日)：106年6月20日 考试时限(Mins)：180分钟 附注：不得参考法典 试题本文： 本卷满分为150分，请依三段论法回答配分25分以上之题目。 毋须强求写完所有题目，但所写的答案应力求架构完整、说理明确。 一、甲非原住民，於新北市乌来区OO里OO谷所有两栋合法木造建物，并设有户籍。甲所有 之二栋建物坐落於国有土地，且皆为原住民保留地。关於原住民保留地相关事务，新北市 政府公告委由所在地之区公所办理。甲即向新北市乌来区公所申请租用此二笔土地，经乌 来区公所审查後，以此二笔土地之使用分区为保安保护区及停车场用地，不属於原住民保 留地开发管理办法第28条第3项规定可提供承租建筑使用之土地，即已函复甲不予同意。 (一)请问新北市及新北市政府，在行政法法律关系中之法律地位，二者有无不同。(10分) (二)原住民保留地开发管理办法第2条规定之主管机关，在直辖市为直辖市政府。请问对 於甲承租之申请，本案却由新北市乌来区公所作成函复之意思，新北市乌来区公所有无管 辖权？(10分) (三)如甲向新北市乌来区公所申请缔结租用原住民保留地之契约，新北市乌来区公所拒绝 其申请。如甲不服，依行政契约相关之法理，请问甲应提起行政诉讼或民事诉讼？(25分) 【参考法条】山坡地保育利用条例 第37条 山坡地范围内山地保留地，辅导原住民开发并取得耕作权、地上权或承租权 。其耕作权、地上权继续经营满5年者，无偿取得土地所有权，除政府指定 之特定用途外，如有移转，以原住民为限；其开发管理办法，由行政院定之 。 【参考法条】原住民保留地开发管理办法 第1条 本办法依山坡地保育利用条例第三十七条规定订定之。 第2条第1项 本办法所称主管机关：在中央为行政院原住民族委员会；在直辖市为直 辖市政府；在县(市)为县(市)政府。 第28条第3项 非原住民在辖有原住民保留地之乡(镇、市、区)内设有户籍者，得租 用该乡(镇、市、区)内依法得为建筑使用之原住民保留地作为自住房 屋基地，其面积每户不得超过零点零三公顷。 二、乙之母为原住民，父亲为汉族。乙从父姓，从小未至户政机关登记为原住民。乙之母 於自民国95年3月，於桃园市复兴区原住民保留地之土地上即申请设立登记地上权获准。 乙之母於民国106年(下同)3月20日死亡，乙另有兄姊，不愿继承该土地之地上权，乙即於 4月25日向主管机关申请继承其母於桃园市复兴区原住民保留地之地上权。主管机关於4月 27日通知乙，请其补提具有原住民身分的证明文件。乙立即向户政主管机关申请改从母姓 ，并於户籍资料及户口名簿内注记为泰雅族原住民，乙即提将附记有原住民注记的户口名 簿誊本，於5月19日向主管机关补充提出证明文件。主管机关审查後，查知乙母申请地上 权设立登记时，该原住民保留地即位於公告之石门水库水源水质保护区内，基於保障石门 水库水源水质之考量，当时即不应准予设立地上权登记。因此，即於5月23日发函予乙谓 ：「......说明：关於台端申请继承原住民保留地地上权一事，因该土地位於公告之石门 水库水源水质保护区内，为保障石门水库供民生用水之水源，本局依职权涂销该土地之地 上权设立登记。」此函於5月26日送达至乙之住所，由乙之19岁就读大二的女儿收受。请 回答下列问题： (一)乙不服此函，最迟应於何日提起诉愿？(5分) (二)户政主管机关於乙之户籍资料及户口名簿内注记其为泰雅族原住民，以及原住民保留 地主管机关审查其继承地上权之申请，依相关法理，二者之间有何关联性？(15分) (三)对於原住民保留地主管机关於民国106年5月23日函依职权涂销土地之地上权设立登记 一事，乙主张其母自民国95年即设立登记地上权，至今已逾20年，主管机关迟至今日始知 该土地位於石门水库水源水质保护区内，行政实有怠惰，不可因此使人民受有不利益。请 问主管机关职权涂销土地地上权设立登记，是否合法？对於乙之主张，应采取哪些因应措 施，始为适法？(30分) 【参考法条】原住民保留地开发管理办法 第15条第1项 原住民取得原住民保留地之耕作权、地上权、承租权或无偿使用权， 除继承或赠与於得为继承之原住民、原受配户内之原住民或三亲等内 之原住民外，不得转让或出租。 【参考法条】原住民身分法 第2条 本法所称原住民，包括山地原住民及平地原住民，其身分之认定，除本法另 有规定外，依下列规定： 一、山地原住民：台湾光复前原籍在山地行政区域内，且户口调查簿登记其 本人或直系血亲尊亲属属於原住民者。 二、平地原住民：台湾光复前原籍在平地行政区域内，且户口调查簿登记其 本人或直系血亲尊亲属属於原住民，并申请户籍所在地乡 (镇、市、区)公所登记为平地原住民有案者。 第11条 原住民身分取得、丧失、变更或回复之申请，由当事人户籍所在地之户政事 务所受理，审查符合规定後於户籍资料及户口名簿内注记或涂销其山地或平 地原住民身分及族别，并通报当事人户籍所在地之乡(镇、市、区)公所。 前项原住民之族别认定办法，由行政院订之。 三、亚洲水泥公司(下称亚泥公司)新城矿场自1957年开始开采，采矿权将於2017年11月22 日届期，亚泥公司於2016年11月向矿业法主管机关经济部申请采矿权展延期限(即展限)， 经济部审查3个多月後，於2017年3月14日核定准予展现，展现20年至2037年11月22日止。 亚泥公司新城矿场采矿权迅速获得展限，引发社会大众及环保团体关注，认为相较於其他 矿区采矿权展现审查往往逾20个月，经济部迅速通过本案，实有规避未来矿业法修法讨论 之嫌。空拍纪录片导演齐柏林依拍摄影像显示，则认为矿区采矿深度较以往更深，对此亚 泥公司和经济部都认为缩小面积但加深开挖深度，并加强周边绿化，是世界上较新的采矿 工法。 目前社会上有一股声浪主张经济部於2017年3月所核发之展现处分违法，经济部则认为展 限合法，且不可能撤照，否则可能面临诉讼而被求偿。相关争议，因纪录片导演齐柏林逝 世导致争议越演越烈。 不论你个人的立场为何，请依行政法相关法理，回答下列问题： (一)在个案中，经济部作成准予采矿权展限之决定时，是否可以采取某些作法，使展限决 定既能够符合个案具体情形，且不违法？(15分) (二)如果经济部没有采取上述作法，只要申请人的申请文件齐备即展限20年，此作法在法 理上有无可议之处？(15分) (三)如果经济部当时是针对个案情节具体审查後，决定展限20年。如今经济部认为只要对 於亚泥公司「撤照」，就一定会面临面临求偿诉讼，这种说法在法理上是否成立？有无例 外的存在？请协助经济部依行政程序法相关规定即理论，以三段论政的架构进行说理。(2 5分) 注：相关争议，请先不予考量原住民基本法的问题。 【参考法条】矿业法 第4条 本法用词定义如下： 一、矿业：指从事探矿、采矿及其附属选矿、链矿之事业。 二、探矿：指探查矿脉之赋存量及经济价值。 三、采矿：指采取矿为经济有效之利用。 七、矿业权：指探矿权或采矿权。 八、矿业权者：指取得探矿权或采矿权之人。 (其余各款规定略) 第5条 本法主管机关为经济部；为执行本法所定事项，经济部得指定专责机关办理 。 第13条 采矿权以二十年为限。期满前一年至六个月间，得申请展限；每次展现不得 超过二十年。 采矿权者经依前项规定为展现之申请时，在采矿权期满至主管机关就展限申 请案为准驳之期间内，其采矿权仍为存续。 第31条 矿业权展限之申请，非有下列情形之一者，主管机关不得驳回： 一、申请人与矿业权者不相符。 二、无探矿或采矿实绩。 三、设定矿业权後，有新增第二十七条所列情形之一。 四、有第三十八条第二款至第四款所六情形之一。 五、有第五十七条第一项所定无法改善之情形。 依前项第三款规定将矿业权展限申请案驳回，致矿业权者受有损失者，矿业 权者得就原核准矿业权其限内已发生之损失，向限制探、采者或其他应负补 偿责任者，请求相当之补偿。 前项损失之范围及认定基准，由主管机关定之。 第38条 矿业权者有下列情形之一者，主管机关应废止其矿业权之核准： 一、矿业权登记後二年内不开工或中途停工一年以上。但有正当理由经主管 机关核准者，不在此限。 二、矿业之经营有妨害公益无法补救。 三、欠缴矿业权费或矿产权利金二年以上。 四、矿业工程危害矿产资源或矿场作业人员安全，不遵令改善或无法改善。 --

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