※ 引述《kaba (先生你的鸡排要辣要切吗)》之铭言： : 在租赁里面 : 若是有违法转租的情况 出租人的主张终止契约 : 那其效力在使用借贷契约是否能推适用 ? 关於提出的问题，先提供 kaba 参考资料，可以去看一看： 吴秀明，租赁，载於：黄立编，民法债编各论（上），元照2002年7月出版， 第359~361、370页。 债各博大精深，现在考试又不时出现旅游、居间等，所以 kaba 去买一买 这套书吧。有问题可以跟我讨论！ : 就我滴理解 似乎是不行 因为有第433条存ꘊ: 设有一情形如下 : A博物馆在考量B博物馆的安全防护设施之後 : 才同意将其珍藏的毕卡索真迹租予B博物馆供展览之用 : B博物馆却无偿借与交情匪浅的收藏家C带回家观赏把玩 : 若A知道此事 是不是不能终止契约啊.. ? kaba 的问题应出自李淑明（下），第59页，「五、『转借』是否合法？」以下。 我认为第433条与第443条仅是「权利的聚合关系」，亦即「损害赔偿请求权」之 赋予不会排除使出租人享有「终止权」之可能性。从出租人权益保护的角度来看， 享有「终止权」正具有「预先」防止损害发生的功能。所以李淑明（下），第60页 所提两种说法，是不是真得是「两种」看法，我持保留意见。 依照我的看法，除了第443条第1项外，承租人可否使将租赁物让予或转租第三人 使用，必须取决「是否合乎」第438条第1项之「约定方法」、「依租赁物之性质 而定之方法」，这点必须透过「契约解释」（第98条）加以探求。 在kaba举的例子里，於解释何谓「约定方法」、「依租赁物之性质而定之方法」时， 应「斟酌」租赁物是「毕卡索真迹」、承租人是「博物馆」、承租目的是「供展览用」 以及承租人「能提供值得信赖的安全防护措施」等因素。 基於上面因素的斟酌，设例应判定（自由心证的过程我就不写了！）： 承租人未享有使第三人使用租赁物之权。亦即：博物馆使C使用该真迹，不符第438条 第1项所允许「承租人对租赁物的合理使用方法」。 因此，A得依第438条第2项，经制止而後终止契约。对於设例情况， 吴老师在第370页亦认「...出租人如阻止无效，亦得终止契约。」，但没有明确指出 终止权依据。我认为应该是第438条第2项直接适用，而无须类推第443条第2项。 出租人依第438条第2项的「阻止」，除了应构成「取得终止权」的要件外，其意义为： 一是揭示「契约效力维持原则」，即「终止」应作为最後手段。二是第217条 「与有过失」课予被害人防止损害发生之「对己义务」的具体化。所以，A在知道B 借予C後，如未加以制止，将来发生第433条第1项损害赔偿请求权时，会有与有过失的 问题。 然後对照第438条第2项与第443条第2项，产生的疑义：违法转租出租人行使终止权前， 是否须先「制止」？依照出租人终止权（第438第2项、第440条第1项）的「体系解释」 ，似乎以否定说为妥。 另外，设例中A也可以依第767条第1句，请求C将该画返还给「B」（在不终止与B间租约的 情况下）。 : 请同学们指导一下吧 : 李淑明的书上说...转租很多效果都能推适用在使用借贷上面 : 那....433显然与443不同 : 安爪类推啊.... -- ----- 春 风 大 雅 能 容 物 秋 水 文 章 不 染 尘 ----- -- ┌┌┌┌ Origin: 小鱼的紫色花园 <fpg.twbbs.org> 140.112.200.214 ───┐┐┐┐ 标题: Re: 请问大家一个问题 时间: Fri May 2 21:48:15 2003 ※ 引述《kaba (先生你的鸡排要辣要切吗)》之铭言： : 在租赁里面 : 若是有违法转租的情况 出租人的主张终止契约 : 那其效力在使用借贷契约是否能推适用 ? 关於提出的问题，先提供 kaba 参考资料，可以去看一看： 吴秀明，租赁，载於：黄立编，民法债编各论（上），元照2002年7月出版， 第359~361、370页。 债各博大精深，现在考试又不时出现旅游、居间等，所以 kaba 去买一买 这套书吧。有问题可以跟我讨论！ : 就我滴理解 似乎是不行 因为有第433条存ꘊ: 设有一情形如下 : A博物馆在考量B博物馆的安全防护设施之後 : 才同意将其珍藏的毕卡索真迹租予B博物馆供展览之用 : B博物馆却无偿借与交情匪浅的收藏家C带回家观赏把玩 : 若A知道此事 是不是不能终止契约啊.. ? kaba 的问题应出自李淑明（下），第59页，「五、『转借』是否合法？」以下。 我认为第433条与第443条仅是「权利的聚合关系」，亦即「损害赔偿请求权」之 赋予不会排除使出租人享有「终止权」之可能性。从出租人权益保护的角度来看， 享有「终止权」正具有「预先」防止损害发生的功能。所以李淑明（下），第60页 所提两种说法，是不是真得是「两种」看法，我持保留意见。 依照我的看法，除了第443条第1项外，承租人可否使将租赁物让予或转租第三人 使用，必须取决「是否合乎」第438条第1项之「约定方法」、「依租赁物之性质 而定之方法」，这点必须透过「契约解释」（第98条）加以探求。 在kaba举的例子里，於解释何谓「约定方法」、「依租赁物之性质而定之方法」时， 应「斟酌」租赁物是「毕卡索真迹」、承租人是「博物馆」、承租目的是「供展览用」 以及承租人「能提供值得信赖的安全防护措施」等因素。 基於上面因素的斟酌，设例应判定（自由心证的过程我就不写了！）： 承租人未享有使第三人使用租赁物之权。亦即：博物馆使C使用该真迹，不符第438条 第1项所允许「承租人对租赁物的合理使用方法」。 因此，A得依第438条第2项，经制止而後终止契约。对於设例情况， 吴老师在第370页亦认「...出租人如阻止无效，亦得终止契约。」，但没有明确指出 终止权依据。我认为应该是第438条第2项直接适用，而无须类推第443条第2项。 出租人依第438条第2项的「阻止」，除了应构成「取得终止权」的要件外，其意义为： 一是揭示「契约效力维持原则」，即「终止」应作为最後手段。二是第217条 「与有过失」课予被害人防止损害发生之「对己义务」的具体化。所以，A在知道B 借予C後，如未加以制止，将来发生第433条第1项损害赔偿请求权时，会有与有过失的 问题。 然後对照第438条第2项与第443条第2项，产生的疑义：违法转租出租人行使终止权前， 是否须先「制止」？依照出租人终止权（第438第2项、第440条第1项）的「体系解释」 ，似乎以否定说为妥。 另外，设例中A也可以依第767条第1句，请求C将该画返还给「B」（在不终止与B间租约的 情况下）。 : 请同学们指导一下吧 : 李淑明的书上说...转租很多效果都能推适用在使用借贷上面 : 那....433显然与443不同 : 安爪类推啊.... -- ----- 春 风 大 雅 能 容 物 秋 水 文 章 不 染 尘 ----- -- ┌┌┌┌ Origin: 小鱼的紫色花园 <fpg.twbbs.org> 140.112.200.214 ───┐┐┐┐