各位同学： 不好意思，今天因为时间关系(因考量有同学还有别的课要上、或和其他朋友已有约)，所 以没有办法把全部复习完毕，但以下这一题，因後来有不少同学下课来问，其实下面这题 所涉就是一个实务见解你有没有掌握而已，另之前放在影印部台大民法老师吴从周教授的 那篇文章也有详细说明，请同学参考，以下附上题目和实务见解(982姜师民诉数教网第16 篇参照)： ============================================================================== 主题二：诉讼标的理论四大试金石Ⅰ：诉之客观合并──预备合并之二审审理 在预备合并之诉，若在一审时，原告之先位请求被驳回，而备位请求胜诉，仅被告就其败 诉部分上诉，二审法院认为被告之上诉有理由，而原告於原审之先位请求亦有理由时，应 如何处理?若原告於一审乃以先位请求获得胜诉，但法院却将备位以其无理由而驳回之， 则若被告上诉时，二审认为一审原告先位请求无理由，应为如何处理? 会议次别：最高法院 72 年度第 8 次民事庭庭推总会议决议（二）会议日期：民国 72 年 08 月 16 日资料来源：最高法院民刑事庭会议决议汇编（上册）第 375、390、861 页最高法院民刑事庭会议决议暨全文汇编（90年9月版）上册第 959 页最高法院民刑事庭 会议决议暨全文汇编（92年9月版）上册第 1008 页最高法院决议汇编（民国 17-95 年民 事部分）第 838 页相关法条：民事诉讼法 第 248、388 条 ( 60.11.17 ) 决议： 诉之客观预备合并，原告先位诉胜诉，後位诉未受裁判，经被告合法上诉 时，後位诉生移审力，上诉审认先位诉无理由时，应就後位诉加以裁判； 若後位诉同时经原审判决驳回，原告未提起上诉或附带上诉时，因後位诉 既经裁判而未由原告声明不服，上诉审自不得就後位诉予以裁判。本院六 十五年五月四日民事庭会议决议 (二) 应予补充。 参考法条：民事诉讼法 第 248、388 条 (60.11.17) 提 案：院长交议：关於客观预备合并之诉，後位诉移审力之问题，有左列三说， 请公决 讨论意见：一 诉之客观预备合并，原告先位诉胜诉时，不论原审有无就後位诉裁判 (原审就後位诉之裁判为诉外裁判，当事人不受拘束，参看本院判例 要旨一千一百零二页十八年上字第二七六五号判例) ，於被告合法上 诉时，後位诉生移审力。上诉审认先位诉无理由时，应就後位诉加以 裁判。本院六十五年五月四日民事庭会议决议 (二) 应予变更。 二 诉之客观预备合并，原告先位诉胜诉，後位诉未受裁判，经被告合法 上诉时，後位诉生移审力，上诉审认先位诉无理由时，应就後位诉加 以裁判；若後位诉同时经原审判决驳回，原告未提起上诉或附带上诉 时，因後位诉既经裁判而未由原告声明不服，上诉审自不得就後位诉 予以裁判。本院六十五年五月四日民事庭会议决议 (二) 应予补充。 三 诉之客观预备合并，原告先位诉胜诉经被告合法上诉时，除原告就後 位诉依法提起上诉或附带上诉外，上诉审不得就後位诉审判，该後位 诉停滞於原审 (原审就後位诉裁判时，该裁判为诉外裁判，当事人不 受拘束，参看前揭判例) 。上诉审判决先位诉胜诉确定时，後位诉之 系属因解除条件成就而溯及起诉时消灭；上诉审判决先位诉败诉确定 时，原审应即就後位诉审判。 决 议：采第二说。 会议次别：最高法院 65 年度第 4 次民庭庭推总会议决议（二） 会议日期：民国 65 年 05 月 04 日 资料来源：最高法院民刑事庭会议决议汇编（上册）第 390、735 页 最高法院民刑事庭会议决议暨全文汇编（90年9月版）上册 第 839 页 最高法院民刑事庭会议决议暨全文汇编（92年9月版）上册 第 886 页 最高法院决议汇编（民国 17-95 年民事部分）第 748 页 相关法条： 民事诉讼法 第 388 条 ( 60.11.17 ) 决议： 第一审就原告先位声明为其胜诉之判决，并将其备位声明之请求予以驳回 ，关於後者，将不须裁判者加以裁判，固属错误，惟对於第一审判决只由 被告提起上诉，第二审法院应仅就先位声明审理裁判，关於备位声明之第 一审判决，原告如未提起上诉或附带上诉，第二审法院不得予以审理裁判 。 参考法条：民事诉讼法 第 388 条 (60.11.17) 提 案：院长交议：第一审就原告先位声明为其胜诉之判决，并将其备位声明之请 求予以驳回，被告提起第二审上诉者，第二审法院能否就备位声明予以审 理？有下列诸说： 讨论意见：甲说：预备之诉之合并，先位声明有理由时，则无庸审究备位声明，更不 应在判决中驳回备位声明之请求，第一审法院将备位声明之请求予 以驳回，此部分之判决，原属多余。第一审认先位声明有理由，经 为终局判决者，即属全部判决，经合法上诉时，该诉讼事件全部生 移审之效果，第二审如认第一审判决为不当 (即认先位声明无理由 ) 者，可迳对备位声明予以审判，无待原告之上诉。 乙说：第一审就原告先位声明为其胜诉之判决，并将其备位声明之请求予 以驳回，关於後者，将不须裁判者加以裁判，固属错误，惟对於第 一审判决只由被告提起上诉，第二审法院应仅就先位声明审理裁判 ，关於备位声明之第一审判决，原告如未提起上诉或附带上诉，第 二审法院不得予以审理裁判。 以上以何者为当？ 请公决 决 议：采乙说。 --

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