契约设计的口诀：天地阴阳、起承转合、五行流转、与时俱进 　　乍看之下这样的口诀大概让人丈二金钢摸不着头绪，尤其律师同道应该也是闻所未闻 。这样的口诀确实是兄弟之独创，不过也是有所本，本於英文契约行之有年、自然累积的 标准格式。 　　在通行的英文契约中，契约的基本句型大致有covenant(给付义务)、warranty(担保) 、representation(声明)、discretion(裁量)、declaration(宣告)几种。而英文契约的 条款编排则大致是标题、当事人介绍、叙言、主要/附随义务、声明与担保、违约救济、 风险处理（包括针对履约障碍问题的不可抗力/艰困条款，以及针对第三人求偿的责任转 嫁条款[indemnity]）、效期、终止/解除、权义移转、通知、纷争处理、效力可分、完整 合意、正本副本、签名。 　　在这样的标准格式基础上，加上个人的教学与实务工作经验，整理出四大口诀：天地 阴阳、起承转合、五行流转、与时俱进，以此掌握契约设计的四个思考面向：材料、结构 、功能与工序。 　　人类各种创作的过程都可以用四个面向加以思考，也就是材料、结构、功能与工序。 盖房子是如此，需要材料、建筑物也有明确的结构，建物内部必然需要规划满足使用者多 种需求的单位，而万丈高楼平地起，也必然要有适当的工序。契约的撰拟也是如此，需要 考虑材料、结构、功能与工序。 材料/基本句型 　　契约最基本的元素就是语句。人说话时一定都有特定目的，可能希望说服对方相信某 事为真、可能希望激发听者某种行动反应、可能希望对方回馈某种讯息，可能只是表现某 种情感、情绪。契约亦是如此，可以按照目的功能区分句型，契约里面不宜有废话，造成 大脑的负担，还可能引发误会与争执。所以契约里的每个句子都有它要发挥之目的功能， 并按照这样的功能有定型化的句型。盖房子是用钢筋、水泥、砖瓦木石等材料，写契约则 是用covenant(给付义务)、warranty(担保)、representation(声明)、discretion(裁量) 、declaration(宣告)这些基本句型。 　　Covenant(给付义务)的功能在於为契约一方当事人设定未来应履行的义务，例如卖方 应该在某年某月某日将特定物品交付给买方，又例如买方应该在某年某月某日向卖方支付 特定货币单位特定金额。如果义务人没有履约，就构成违约。 　　Warranty(担保)的功能在於契约一方当事人承担未来事态变化的责任，例如卖方担保 买卖标的物在交付日後一年内，依照正常使用，不会故障，如果发生故障，卖方应该修缮 、换货、或退款。卖方如果没有按照担保内容办理，就构成违约。 Representation(声明)的功能在於契约一方当事人陈述已经发生而且一般只有声明人 才能确实知悉的事情为真，如果陈述不实在，声明人必须负担法律上责任（可能还有刑事 责任）。 Discretion(裁量)的功能在於赋予契约一方当事人未来在特定情况下得采取一定行动 ，所以发生约定状况时，裁量权人可做也可不做。例如，若一方当事人有重整、破产等情 事发生，他方当事人得以书面通知立刻终止或解除契约。他方当事人就算到时候不终止或 解除契约，也不会因此违约。 　　Declaration(宣告)的功能则在双方共同陈述一项本来就可由人约定的既定事情。例 如双方约定契约中所提到的营业日指的是非假日的每周一到每周四。就算一般人周五也上 班工作，但在契约里约定周一到周四，约定就算数，而且不会有违约的可能。 　　所以上述这些基本句型可以从两个面向再做细分：1.未来v.已发生，2.有违约可能v. 无违约可能。由此即推导出第一个口诀：天地阴阳。天指的是未来之事，地指的是已发生 的事。阴指的是柔性的条款，没有违约的可能性。阳指的是刚性的条款，有违约的可能性 。 有兴趣的同道欢迎参加课程,最近4月21日在新竹自强工业基金会开英文契约撰拟课程. --

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