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Q1.什麽是「忘却犯」?(讲义第75页中间) 忘却犯指无认识过失的不作为犯, (内藤刑总上150页) 例如负责放平交道栅栏的火车站务员 没放栅栏(睡着or忘记值班), 导致火车撞死行人的事故。 基本上「无」中无法生「有」, 一个事故中「不作为」的人太多, 要认定某个「不作为」是犯罪行为必定需要论述。 但是如不加入评价色彩,是难以论述出 为何某个身体的「静」值得被评价为结果发生的原因的。 (所以讲义上说这个「静」不是单单什麽都没做而已, 是「不为社会性要求的静,或具有社会性意义的静」) 故自然、因果观点的「行为」意义 若要能够应用於不作为犯,便必然需要修正。 讲义上说 「而且对意思的要求,无法求诸於忘却态度之前的非刑法行为上」 意思是说: 如果行为人先前做了什麽而设置出这个危险, 还比较容易辨认, 而可能可以去找在「不作为」之前的「作为」来评价, 但忘却犯往前找却只能找到许多与结果发生的危险不相干的行为。 (如讲义上说的打瞌睡或逛夜店) Q2.「所谓的『类型化危险性』不是指发生结果的概然性, 而是指非异常性」是什麽意思?(讲义第77页) 「概然性」指机率上的「量」, 「非异常性」指行为的「质」。 (虽然「类型化」一事也跟统计学有关, 但「类型化」的操作是当某类事态多次发生,根据统计 而归纳成为一种公认的、针对某种结果的危险行为type, 倒不是在讲发生机率) 即使左轮手枪中只放一颗子弹, 射出子弹的机率1/6,好像不高, 但重要的是这样的行为type(以装有子弹的手枪对人射击) 蕴含什麽样的危险、会如何对死亡结果发生作用 是有科学上依据,可以逻辑地辨识及解说的。 (1/6的机率至少还能算出来, 比起买机票请人坐飞机期待其坠机死亡 若果真发生只能被称为一种「偶然」或「意外事故」 至少来得有迹可循多了) 买机票请人坐飞机,所蕴含的致死危险性 还需要太多因素加入才能客观上确认下来, 如无限定,甚至看不出危险的由来及可能的发展方向, 故即使真的发生结果,仍属异常的事态。 (在911之後,「请人搭飞机」的行为 俨然开始具有「杀」的类型化危险, 但此种「类型化」所凭据的不是曾发生过的多数case, 只是透过媒体传播渲染所制造出的恐慌心理, 这种虚拟的「危险性」非刑法所能够承认) Q3.什麽是「罪数论」? (其实今早没人问,是之前有同学问。 仅供参考,整个课程最後才会教) 老师上次上课提到尽量不要在「行为论」处即操作行为数, (不要过度用社会行为论的观点扭曲自然行为) 等到「罪数论」再解决。 我们现在所学习的犯罪论,是就一个个的行为 按照「构成要件->违法->责任」的判断步骤 检验其是否成立某个条文的犯罪, 「罪数论」则是在检验完後, 就成立的多个犯罪之间整理其关系的规则。 这些规则有下列几种: (1、2是一罪,4、5是数罪、3是数罪但以一罪科刑) 1.单纯一罪: 一行为侵害一法益,毫无问题是「一罪」, 只是有时有「法条竞合」此种复数法条聚合的现象, 使得一行为看起来该当多个犯罪。 在条文间呈包摄关系时, 选用限制最多、最能显现个案特性、所谓最「特别」的条文。 (例如同时该当杀人罪与杀害直系血亲尊亲属罪,用後者) 在条文间呈交叉关系时,选用处罚较重的条文。 (例如同时该当背信罪与业务侵占罪,用後者) 2.包括一罪(视同一罪): 数行为侵害一法益、或一行为侵害数法益, 但监於这些数行为、数法益间的「一体性」, 认为以「一罪」来评价即已足够。 主要指「吸收一罪」,包括三种类型: (1)伴随行为 ex.杀人吸收杀人时所造成的衣物毁损、纵火吸收过失致死 (2)共罚的前行为or後行为 ex.既遂吸收之前的预备or未遂、窃盗後处分赃物不另成立毁损 (3)相异的犯罪阶段诸行为 ex.共同正犯吸收教唆or帮助、既遂吸收之前杀同一人的多次未遂 (另有「狭义的包括一罪」,例如接续犯、集合犯等,但该等类型 其实已从解释条文所预定的构成要件行为态样、或考虑评价的必要性 而将多数自然行为解释成刑法上「一行为」而当作「一罪」处理掉了) 3.科刑上一罪:第55条「想像竞合」属之。 一行为侵害数法益,且法益之间无法吸收, (例如投一颗炸弹炸死10人) 本质上是「数罪」,但从一重「处断」。 4.并合罪(第50条「数罪并罚」): 是「数罪」,只是「并罚」(一起处罚), 就各罪分别宣告其刑後,统一订「执行刑」。 依第51条的规则可享有一些折扣。 (不限於同一诉讼程序中, 即使在不同诉讼程序中定罪,依第53条也可并罚) 5.单纯数罪: 是「数罪」,但来不及作「并罚」了。 (例如第52条所述情形) -- 身为一只 吠叫不过是炫耀自己的蠢 令自己讨厌自己的卑微 --



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