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试回答如下,如有错误,还请不吝指正: 一、两个马子 在处理这个问题之前,要先有一个观念,无论是「许可/报备」与「事前/事後」是两个马子的事。许可跟报备,在本质上都还是事前管制,只是宽严有别,不管跟其他妹子约约是需要得到女友(如果有的话)的同意或是口头报备,一定都是要事前为之,如果等到事後就只剩行政罚或行政执行的问题了。 而回到原PO的问题,之所以会产生混淆,是因为关於偶发性集会的定义,在释宪实务中,前後(释字445、释字718)其实并不相同。严格来讲,在释字445号的世界里,虽然是用「偶发性」集会的名字,但其实表达的是「紧急性」集会的概念,标准的嘴里吃的是饺子(偶发性)心里想的是嫂子(紧急性)。如果没有来回参照,其实真的满容易混淆的。 二、释字445号(集会类型二分法:一般/偶发) 我们先看当时81年版的集游法第9条1项规定: 「室外集会、游行,应由负责人填具申请书,载明左列事项,於六日前向主管机关申请许可。但因天然灾变或其他不可预见之重大事故而有正当理由者,得於二日前提出申请:」 启扬法院在释字445号解释文末段指出:「...惟集会游行法第九条第一项但书规定:『因天然灾变或其他不可预见之重大事故而有正当理由者,得於二日前提出申请。』对此偶发性集会、游行,不及於二日前申请者不予许可,与宪法保障人民集会自由之意旨有违,亟待检讨改进。」 合并观察可知,81年版的9条1项本文指的是「一般性」集会游行,但书指的则是「偶发性」集会游行。大法官认为,若重大事故事出突然,火都上来了,马上就要秀一波,(这种集会的性质用李震山大法官提出的意见书中的说法是:「是人类最自然、最原始且最需保护之集会自由权」),怎麽可能再等两天,虫都上脑了,所以「两日前」这个时间要求不合理,於是直接下结论:「许可制於偶发性集会、游行殊无适用之余地」,这个规定需要检讨改进。 但都说虫都上脑了,这会是偶发的吗?是紧急(嫂子)! 三、释字718号(集会类型三分法:一般/紧急/偶发) 大法官拍桌子的声音,因为办公室很近,立法者听到了。所以有了91年版的集游法,我们先看一下:「室外集会、游行,应由负责人填具申请书,载明左列事项,於六日前向主管机关申请许可。但因不可预见之重大紧急事故,且非即刻举行,无法达到目的者,不受六日前申请之限制:」 91年版在1项但书做了两个小修正: 1. 类型的要件 第一个是将要件从「因天然灾变或其他不可预见之重大事故而有正当理由者」改为「因不可预见之重大紧急事故,且非即刻举行,无法达到目的者」。这个文字的修改,铺垫了「紧急性」跟「偶发性」集会的区别空间,也就是原PO最关心/苦恼的问题。 在释字445启扬法院的时代,最先区别「紧急性」跟「偶发性」集会的,是内政部(警政署),内政部大意是:对於「很急的那种」集会,跟其他国家相比,要求两天不为过;对於「没带头的那种」,我们也会依集游法第26条:「集会游行之不予许可、限制或命令解散,应公平合理考量人民集会、游行权利与其他法益间之均衡维护,以适当之方法为之,不得逾越所欲达成目的之必要限度。」妥适处理。但在该号解释中,启扬法院有意或无意地未予区隔。 直到释字718的时候,浩敏法院,保障人权更进一步,延续了释字445的帅气结论:「许可制於偶发性集会、游行殊无适用之余地」,不确定是受到了德国学说的影响还是内政部的影响,把释字445刚刚那句帅话里的偶发性集会,再细分(其实就是扩张)成两种类型。 将第9条但书解为「紧急性」集会(事起仓促型),然後把「没带头的那种」(自发聚集型)另外拖出来打,称之为「偶发性」集会,认不在但书之列。也就是认为这两种性质的集会都在释字445的涵摄范围内,没有许可制的适用。 2. 期间的要件 第二个是将「两日前的提出要求」直接删除,但至此并不是改为不需要提出申请喔,因为依照第12条2项之规定,还是要提出申请,只是在「规范上」没有压时间,但因为12条2项是要求主管机关在收件後二十四小时之内做出决定,所以实际上操作的结果是:不论你最自然且原始需要被保护的集会自由权有多想快速秀一波,就有可能被主管机关先「卡」二十四小时。 这个部分,浩敏法院延续了启扬法院的思路,「远水难救火,现在就给我」,认限制仍是过重,而有了现在我们在《偶发性及紧急性集会游行处理原则》第四点中看到的:「紧急性集会、游行之申请,主管机关应於收受申请书即时核定,并以书面通知负责人。」 至此,在释字718时,已正式将集会类型三分为:一般/紧急/偶发,效果各异。 一般集会:中华电信,抽号码牌,照顺序来,申请许可。 紧急集会:事出突然,且战且走,即时报备,同步作业。 偶发集会:首谋已死,有事烧纸,无从申请,事後处理。 ※ 引述《jardon (综合水果汁武士)》之铭言: : 集会游行法第九条但书,【但因不可预见之重大紧急事故,且非即刻举行,无法达到目 : 的者,不受六日前申请之限制】 : 偶发性及紧急性集会游行处理原则 第二点 : (一)偶发性集会、游行:指因特殊原因未经召集而自发聚集,且事实 : 上无发起人或负责人之集会、游行。 : (二)紧急性集会、游行:指因事起仓卒,且非即刻举行无法达其目的 : 之集会、游行。 : 我的问题是,到底第九条一项但书到底是偶发还是紧急 : 我看讲义立法要旨是讲保障偶发性 : 写选择也是以偶发性为题干在出(EX:偶发性集会游行16条救济时间..) : 但看处理原则比照集游法应该是紧急性(当初上课也是讲紧急性) : 我借用一下【一起读判决】https://casebf.com/2017/08/22/718/ : 第二,第9条第1项但书及第12条第2项:这两条一起看的话,「紧急性」集会游行仍然要 : 事先申请,并且可能要等24小时。 : 真是... : 偶发:目前不用事前申请 : 紧急:用第9条一项但书+12条二项+救济16条各项但书 --
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※ 文章网址: https://webptt.com/cn.aspx?n=bbs/Examination/M.1527349112.A.4FC.html ※ 编辑: zison (115.82.240.53), 05/26/2018 23:39:13
1F:推 jardon: 感谢! 05/27 01:28
2F:推 ejrq5785: 718 李震山大法官的意见书 超推 但是看到好累... 05/27 04:20
3F:推 teng1970: 推 05/27 09:51
4F:推 michael7788: 推 05/27 14:00
5F:推 im31519: 真希望国考板都是这些po文 05/27 16:33
6F:推 vancepeng: 推 05/27 19:19
7F:推 mstar: XD 05/28 00:03







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