作者akira911 (ビギナー Beginner)
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标题Re: [课业] 刑法关於法条竞合的写法
时间Wed Sep 25 17:38:32 2013
※ 引述《archer0215 (paradize)》之铭言:
: 假设甲之一行为 同时成立A罪 B罪
: 而A罪及B罪有法条竞合特别关系 优先适用A罪
: (举例:刑法185之4与294第1项)
: 那麽答题时可能有两种作答方式
: 第一种:(一)甲之行为成立A罪
: (二)甲之行为成立B罪
: (三)甲之行为成立C罪
: ...
: ...
: (六)竞合:因甲所犯之A罪为B罪之特别规定,故优先适用A罪...
: 第二种:(一)甲之行为成立A罪
: (二)甲之行为不成立B罪
: (在这边就先说 因法条竞合之原理成立A罪 则B罪即不成立)
PS:
万一,这边是一行为ABC,甚至一行为ABCD很多罪,
你在B罪讨论中,就可以先处理竞合问题吗?
竞合,不是所有都讨论完,在最後在处理的吗?
来挑的语病。虽说是挑小语病,但同时它可能意味你概念上有混淆。
看你的文章,应该是讨论法条竞合(或称法律单数)。
这法条竞合概念下,甲之行为是
『符合』ABC三罪的构成要件,
但只会『选用』其中一个,而成立一个罪名。
所以,你写
『成立』,可能会造成误会。
: 会有这问题
: 是因为上总复习的时候 老师有特别强调
: 第一种写法是错的 第二种写法才是正确的
: 因为法条竞合之原理 是法条竞合仅"成立一罪"
: 所以在答题前面个别讨论犯罪时 就应说其不成立 而不是到了後来竞合再写
: 而且如此一来 与想像竞合的作答才有区别
: 我个人也是觉得第二种方式比较正确
你整个问题,我懂。我也是认为第二种方式比较正确。
或许,你可以这样写。(以甲捅刀刺破乙上衣,刺心脏为例)
壹、 一、甲刺乙上衣与心脏之行为,涉及两罪要件,但仅成立一个杀人罪。
(一)甲刺乙上衣与心脏之行为,符合§271。
(二)甲刺乙上衣与心脏之行为,符合§354。
二、结论
甲刺乙上衣与心脏之行为,虽符合§271与§354,但两者属於法条竞合
吸收关系,仅成立§271杀人罪。
要补充说明的是,
这个是属於小题大作的方式,钜细靡遗的检验并交代谁被谁竞合了。
在考场上,遇到较复杂,或题目争点多或冗长者,
能直接判断何者会被法条竞合,或特别有实务见解交代法条竞合的结论者,
就无须这样仔细交代,直接把法条竞合"会成立"那个罪直接写出来。
例如上例,
题目冗长时,就直接下标:甲OOO之行为成立§271。§354都可以不讨论。
又例如:
题目中有『伪造+行使+诈欺』这串,但这串仅是一部分争点,题目还有其他要处理时,
直接套实务对这串的见解来下标,就会很快。
: 但是看到许多市面上历届试题的拟答
: 仍旧使用上开第一种写法 前面通通成立 後面竞合时在讨论法条竞合
市面上的历解,不管是第一种还是第二种,
它们都是用『罪名(或构成要件)来开标讨论』,才会造成你会有本篇的疑问。
但,若你用『行为数去开标讨论』,就不会有这问题了。
刑法教科书虽然把""行为数判断""放在犯罪论的最後面一两章,
但就逻辑上,体系上,
""行为数判断"",最一开始要在脑海中跑过,甚至在考卷上呈现出来的。
您可以翻一下所有刑法教科书的最前面一两章,
回想一下,什麽是刑法?或刑法的定义?
或是翻到前面三四五章,也就是犯罪理论的一开始,
回想一下,何谓是犯罪?
之後,您可以体会一下,这两解题体系的差异。
感受何者能有那种一行为想像竞合,或一行为法条竞合的感觉。
那种符合各刑法教科书所宣示的体系感。
1F:推 archer0215:谢谢! 讲解非常详细 09/25 18:25
2F:→ Judicial5566:为何要拿想像竞合当例子解释法条竞合? 09/25 19:44
3F:→ tank100:因为没有法官会判杀人罪时主文在写个毁损吧 09/25 20:20
4F:→ tank100:一行为侵害数法益阿,黄荣坚老师好像这样教的? 09/26 00:25
5F:推 jay111101:一行为侵害数法益是想像竞合巴.... 09/26 23:12
6F:→ jay111101:法条竞合是一行为侵害一法益成立数罪名 09/26 23:12
7F:→ jay111101: 触犯 09/26 23:14
8F:→ tank100:一行为侵害数法益是想像竞合阿 衣服是财产法益 09/26 23:53
9F:推 jay111101:SORRY没看到上面的推文 09/27 02:00
※ 编辑: akira911 (114.27.99.221), 08/22/2016 02:19:40