作者xianyu (咸鱼~蛇我骑谁~*)
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标题Re: [考题] 民法五题请教
时间Mon Jul 29 21:34:39 2013
读完原PO内文,理解上原PO应该不是法律系毕业,
这些考题大部分涉及是否有民法的基础,可以建议原PO参阅施启扬的民法总则。
我个人是认为在教科书中属於相对浅显易懂和讲述清楚的一本民法入门书。
以下野人献曝,试着回答您的问题;
※ 引述《windystar (在这个世界疯狂)》之铭言:
: [考题] 国考历届考题与考题观念讨论(书里看到的选这个)请附上想法、出处
: 1.下列关於解除权与撤销权之叙述,何者正确? 96年地五
: (A)两者均包括一切法律行为
: (B)前者限於法律所规定,後者则包含约定与法定
: (C)均属形成权
: (D)两者原则上不溯及既往
: ANS:C
: 想法:C,D都没有问题 想问一下AB错在哪里
(A)选项错在通说认为解除权的对象只限契约行为,而不及物权行为。
而撤销权的对象物权行为和契约行为原则上皆可。
(B)反过来就对了,没有意定的撤销权只有法定,但有意定和法定的解除权。
建议:
一定要了解我国法律行为是
采契约行为和物权行为二分的立法模式。
尤其是【处分】这个概念经常出现在众多民法条文内。
但指涉的对象往往不一样。
您需要建立最广义处分行为及事实上处分和
负担行为(契约行为或称债权行为)狭义处分行为(物权行为)的不同。
: 2.关於法律行为的撤销,下列叙述何者错误? 95年地五
: (A)撤销具有溯及效力,视为自始无效
: (B)撤销权之行使具有绝对之效力
: (C)恶意当事人负回复原状或赔偿责任
: (D)撤销时必须向法院提起诉讼
: ANS:D
: 想法:D错在哪里,在民法的法条是第几条?
: 想问解除权和撤销权怎麽分别??
D选项涉及的考点是撤销权的行使分为一般撤销权和撤销诉权。
前者即依法向相对人以意思表示行使即可,
而撤销诉权则须透过法院提起一个形成之诉待胜诉确定判决始生效力。
区别上,撤销诉权会在条文明定XX得向法院声请撤销其法律行为等等,
举例如民法第74条暴利行为的撤销或第244条的撤销诈害债权。
而一般的撤销权则例如民法第92条因受诈欺、胁迫的撤销意思表示。
: 3.一般债权具有下列何种效力? 97年地五
: (A)排他效力
: (B)优先效力
: (C)相对效力
: (D)追及效力
: ANS:C
: 想法:想问债权的效力有哪些??
您这问题有点难回答,建议翻翻课本。
但其实本题是在考你懂不懂债权行为和物权行为效力上的差别。
如同前述建议,要先建立此等观念才有进一步理解的可能。
一般而言,债权和物权最大的差异已经写列在本题各个选项。
债权仅有相对效,物权则有对世效或称绝对效力。
除了(C)以外的都是物权效力有别於债权效力的特别之处。
三言两语难以个别说明,希望您再翻翻教科书参阅。
: 4.下列何者为基於法律行为而继受取得动产质权? 98初等
: (A)继承取得
: (B)时效取得
: (C)法定质权之取得
: (D)动产质权与其所担保之债权一并让与
: ANS:D
: 想法:这是在民法的哪一条法条??
ABC选项皆非因法律行为而产生权利之变动,而系因法律事实或依法律规定。
只有D是因为担保物权及其所担保之债权有处分上不可分,
而依法律行为让与所有权而变动。
建议:须先弄清楚法律行为是什麽?所谓法律行为系指以意思表示为要素,
进而发生一定法律上效果之行为。所以请扣紧意思表示的理解,
同样要再请翻阅教科书。
如果你要问我个ABC选项的概念与法条,也是很难三言两语说完整。
简单回答就是,
(A)是依民法第1147条之规定,因被继承人死亡而发生继承。
以概括继承被继承人之所有非专属其一身之权利与义务,
惟就消极遗产大於积极遗产时原则上负有限责任。
【没有意思表示在内,没有法律行为】
(B)时效取得是时效取得【物权】的简称,可以取得包括所有权、地上权、
不动产役权等等。
时效取得所有权有分动产及不动产,规定在民法第768条至第772条,
另外有第852条则是不动产役权的时效取得。
你可以翻看看条文,规定很多要件,例如和平、公然、继续XX年占有、
他人以登记或未登记之不动产,是否占有之始为善意无过失等等。
该占有一定继续期间之法律事实,依法律规定符合要件即取得相对应之物权。
【没有意思表示在内,没有法律行为】
(C)法定质权之取得,这部分是在说在共有物的裁判分割时,
部分共有人的应有部分有抵押权或质权之设定,因符合一定法律规定,
而让原本存在原部分共有人之应有部分上的负担依法转换到该共有人因裁判
分割所分得之价金或金钱上有法定质权作为担保。
这边的概念很复杂,也是很难三言两语说完,但如果你想知道法条,
可以参阅民法第824条之1第2项和第3项的规定。
同样【没有意思表示在内,没有法律行为】
投机取巧的话,可以跟你说,如果他题目都跟你说【法定XXX】
那就不会有以意思表示为要素的法律行为在内了,例如修法前承揽人的法定抵押权。
: 5.一屋二卖,第二个房屋买卖契约的效力如何? 97身四
: (A)有效
: (B)无效
: (C)效力未定
: (D)得撤销
: ANS:A
: 想法:买卖的效力怎麽判断?? 只要双方合意就是有效吗??
打到这边终於最後一题,买卖就是债权契约也就是债权行为。
您问的效力怎麽判断也不是个简单的问题,
你在学会前面的法律行为概念後,要再去进一步研究其中意思表示有瑕疵的
各种态样,包括错误和不自由等,甚至还有因为行为能力的有无判断的问题,
复杂化的还有涉及代理和无权处分。
都会有不同的法律效果,有效、无效、效力未定等。还等您花点时间去理解。
如果你要让我一言以蔽之的话,一个有效的买卖契约要有效成立就是,
买卖双方当事人皆具有完全行为能力和其意思表示健全无瑕疵的合致(合意)。
可以发现并没有以具有所有权为必要,白话的说,
就是我以自己名义卖别人的房子给第三人,我跟该第三人的买卖契约如果符合
我上面的【一言以蔽之】就可以有效成立。
那我接着想要再卖给出价更好的第四人,如符合上面的【一言以蔽之】
也有效成立买卖契约。
那你说我没有房子所有权怎麽移转所有权给对方?
那就是物权行为(移转所有权的问题),
这是你将来【一定】会看到的另一个考题,考的概念就是民法第118条
无权处分的【处分】并不包括负担行为(债权或契约行为)。
如果我举的者例子这个非所有权的人去为了一个【移转所有权的物权行为】
这时这个物权行为的法律效过依上面第118条规定会是效力未定。
也如同到前面所说,您一定要建立物权行为和契约行为不同的概念。
白话说,你可以先记的就是买卖契约之成立并不以有处分权为必要。
没有所有权也是可以以自己名字卖别人房子,
该怎麽履行买卖契约是另外一回事,有稍微可以理解吗?
而本题更简单,他没讲这麽复杂,我举上面的例子只是您将来一定会遇到。
而且也希望有助於您理解物权行为和债权行为之不同。
本题自己就是所有权人,只是一屋二卖,三卖,四卖,五卖也一样,
注意,他问的就是买卖契约效力(债权行为)为何?
答案就是有效。(因为他也没有要考你意思表示是否健全无瑕疵的问题)
法律的学习有时候会需要多花点时间,
和思考过的经验累积,
希望透过小弟棉薄之力能对您有所助益。
所以,加油罗!
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◆ From: 111.249.200.167
1F:→ scarbywind:第四题,可以理解成继受是透过契约的债权让与 吗? 07/29 21:46
2F:→ scarbywind:第五题不动产要登记使生效力,不会有善意第三人的问题吧 07/29 21:48
3F:→ xianyu:您好,不是很能理解您说有关第五题的意思,我没提到善意第 07/29 21:52
4F:→ xianyu:人的任何相关讨论喔! 登记是物权行为的生效要件没错,但无 07/29 21:54
5F:→ scarbywind:我是指没有无权处分的问题,如果是假造登记应该是诈术 07/29 21:54
6F:→ xianyu:碍物权行为本来就是个法律行为。 07/29 21:54
7F:→ scarbywind:因为你应该要知道她非所有人 07/29 21:54
8F:→ scarbywind:动产才会有无权处分的问题产生吧? 07/29 21:55
9F:→ xianyu:你确定在不动产的处分不会有无权处分的问题? 07/29 21:56
10F:→ xianyu:那您可能有一点误解 07/29 21:56
11F:→ xianyu:我举例给您听,当登记名义人非不动产所有权人时 07/29 21:57
12F:→ scarbywind:请解惑= ="\ 这我真得就不知道 因为我想要登记应该不会 07/29 21:57
13F:推 starter0806:推用心。 07/29 21:57
14F:→ xianyu:我信赖该登记而跟该登记名义人为了个物权移转登记。 07/29 21:58
15F:→ xianyu:法律规定说什麽,依民法759条之1第2项是不是不动产的善意 07/29 21:58
16F:→ xianyu:这时,本质上就是个无权处分他人之物。 07/29 21:59
17F:→ xianyu:有登记名义人,不代表他就是所有人, 07/29 21:59
18F:→ xianyu:实务上常发生,我房子登记给谁,但是是我在缴房贷的,我才 07/29 22:00
19F:→ scarbywind:感谢,多学一些 07/29 22:00
20F:→ xianyu:我才是所有权人等等,会要让他解套的方式就是借名登记契约 07/29 22:01
21F:→ xianyu:^^ 别客气! 07/29 22:02
22F:推 zengwell41:受教了! 08/01 14:27