作者winterrain (冬天的雨)
看板Examination
标题Re: [问题] 刑法222与227 学说实务上的问题
时间Tue May 14 20:03:39 2013
: 就221的处罚来看,本身从来就没有考虑年龄,
: 为何到222的时候,就要加重处罚呢?
其实 222I二增订法理上是有道理的
如果227是保护儿少法益
221是保护性自主法益
那如果一个行为同时侵害而儿少法益和性自主法益两个
处罚比单独侵害其中一个法益重 蛮合逻辑的
: 为何只保护儿少呢?为何就不保护60岁以上的人呢?
研究显示太早为性行为有害未成年生身心发展
而老人家晚年有性行为有助身心健康
针对60岁以上之人怎麽可能会有类似227的立法?
立论怪怪的
: 本罪章,不论新旧法,针对儿少保护本来就有法条去规范了。
: 简言之,
: 当年222②错误立法,加上民X压力(可恶+要重罚),造就超冏的决议。
其实222I二真正的问题是
导致222I其他款和儿童及少年福利与权益保障法112I要怎麽适用
成年人教唆、帮助或利用儿童及少年犯罪或与之共同实施犯罪或故意对其
犯罪者,加重其刑至二分之一。但各该罪就被害人系儿童及少年已定有特
别处罚规定者,从其规定。
222I其他款和儿童及少年福利与权益保障法112I到底是甚麽关系
要加重二次吗?
: : 至於白玫瑰还有99年第七次刑庭决议的争议
: : 亦即实务上
: : 将构成要件"14岁以下"
: : 在决议中区分成"7岁以下"以及"7到14岁"两种处理
: : "7岁以下"不论同不同意直接222
: : "7到至未满14岁"若有合意即227
: : 若无合意即222
实务是采三分法 可以看丁说的理由 里面有点出来
分成 合意 未为合意与否 违反意愿三种
很多学者没有注意到这点
如果是对七岁以上未满十四岁男女为性交
1合意:过去 227
现在 227
2未为合意与否:过去227
现在222I二
3违反意愿:过去222I二
现在222I二
这则决议留下一个更大的问题
如果是在未为合意与否与否而性交的情形下
对於十四岁以上未满十六是221 或227III?
如果是满16是221还是无罪呢?
到现在还没有太多人发现这个严重的问题
: 考试时,
: 选择题就依照实务。
: 申论题,原则上要见招拆招,ex:题目若有微言大义,当然要批判实务决议。
: 不然省些麻烦,直接用实务。
: : 可是变成似有违罪刑法定之虞
: : 而且就白玫瑰案来看
: : 实务似错把"无拒绝"直接看成"有直接同意"的涵摄而用227处断
: : 可议之处在
: : 无拒绝并不等於有同意
: 221 227立法修法沿革,与解读角度如上述。
: 题外话,
:
: 绿色部分,无拒绝≠有同意。
: 那我是否可以说:无拒绝=不同意(或称违反意愿)呢?
: 举例来说,
: 若我是推销业务员,我直接把商品(ex国语日报)放到你家,你也没有说好or不好。
: 几个周後,我过来收费用,请问您会付钱吗?
: 在民法上你不想买这东西时,有规定你一定要表示意见吗?
: 能不能说,你没有表示意见就是一种不同意。
: : 因为重点在并没去判断该当事人是否未违背意愿即断之似有不妥
: ^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^
: 有点难读懂....
: : 不过我这样整理似乎也有怪怪的 麻烦指教
: : 若是这样的话
: : 若A性侵7岁B女 明显违背其意愿 ->222
: : B女说好 ->227
: : B女未拒绝也没说好->222?
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1F:推 g331767:特别法优先於普通法 05/14 20:04
2F:推 g331767:法官自由心证,就像贪污「法定职务说」与「实质影响说」 05/14 20:10
3F:推 TJQAZ:挖勒~ 这里以前不是很简单嘛~现怎麽这麽难懂~ 05/14 20:25
4F:→ TJQAZ:未为合意与否??这又来搞模糊滴~ 待会去看看决议~ 05/14 20:27
5F:推 TJQAZ:小弟看完之後感觉通了~~才怪 呵呵~ 不过都说得好~ 呵 05/14 20:43
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