作者winterrain (冬天的雨)
看板Examination
标题Re: [课业] 刑法问题
时间Thu Oct 25 00:36:27 2012
※ 引述《birdking721 (哈哈)》之铭言：
: 各位大哥大姐晚安。
: 小弟的朋友今天问了一刑法的问题，如下:
: 『父亲甲带五岁的儿子乙去河边玩，想趁机会将他杀死。
: 过了不久甲看见有一个儿童即将溺毙，甲以为是自己的儿子乙，
: 遂不予搭救，任其死亡。
: 後来发先该死亡的儿童不是乙而是路人的小孩。
: 请位甲的罪责?』
: 朋友一开始是问我这是不能未遂是客体不能还是主体不能？
: 小弟资质驽钝不知道这里为何有不能未遂的考题。
: 後来努力的思考这题的答案，却想不出个所以然。
: 问了好多人大家的答案都不尽一致。
: 有朋友说这是等价的客体错误，甲应该成立一个故意杀人既遂。
: 我知道等价的客体错误的结论是这样，但我想不透父亲甲对路人的小孩又没有
: 保证人地位，为什麽会成立犯罪呢？
: 恳请各位大哥、大姐帮小弟解解惑，告诉小弟这题该如何解答。
: 先献上十二万分的谢意，感谢、感恩、感激不尽。
一、甲不构成271I杀人既遂罪之不纯正不作为犯
客TB:欠缺保证人地位 构成要件不该当
二、甲构成271II杀人未遂罪之不纯正不作为犯
1.甲有杀人故意
2.着手:?
客观未遂理论:甲甚麽都没做 客观上也没有需要甲保护的法益遭受直接危险
所以甲未着手
主客观混合理论:着手宾果 通说采之
3.不能未遂?
旧客观说:犯行自始不能发生结果 无危险
新客观说:要按照具体情形而定...
重大无知说:甲并非出於重大无知不去救助该儿童 有危险 采之
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自己才是唯一的救赎
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※ 发信站: 批踢踢实业坊(ptt.cc)
◆ From: 1.162.83.63
1F：推 adsl18858:主客观混合说那边太草率了吧 10/25 00:48
2F：推 adsl18858:从印象理论出发的话甲并无於客观上有实质危险性之行为 10/25 00:51
3F：→ adsl18858:也无彰显主观上之法敌对意思，甲之行为并无创造社会心 10/25 00:52
4F：→ adsl18858:中之危险印象 10/25 00:52
应该是这样的
按照甲主观上的犯罪计画 甲的儿子即将溺毙 甲决定不予理睬 任其死亡
一个客观的旁观者 就甲的犯罪计画观察
应该会认为甲的不作为已经对於甲儿子的生命造成直接 具体的危险
所以已着手
※ 编辑: winterrain 来自: 61.220.23.103 (10/25 01:02)
5F：推 adsl18858:另外标题应该是不纯正不作为犯 10/25 00:57
sry 不小心打错 谢谢指正
※ 编辑: winterrain 来自: 61.220.23.103 (10/25 01:03)
6F：推 jespershine:推~同这篇 10/25 01:09
7F：推 adsl18858:辩护人继续主张刑法26条前段XD 10/25 01:29
8F：推 adsl18858:本题符合客体不能之情形，应主张不能未遂而无罪 10/25 01:30
9F：推 bow5210:扑师书上也有此题，采主客观混合理论的话同此篇 10/25 03:20
10F：推 dswen:推这篇 10/25 09:15
11F：推 pognini:请教一个笨问题，甲对儿子的杀人未遂部分，甲非重大无知且 10/25 11:21
12F：推 pognini:见死不救，也足以引发大众惊惧，但我的疑问是，甲儿子并未 10/25 11:23
13F：推 pognini:身陷险境，纵使放任情况持续也不会制造甲子生命危险 10/25 11:24
14F：推 pognini:就此客观具体事实而论，是否有成立不做为犯的讨论空间? 10/25 11:26
15F：推 MSRT:要依「甲的主观犯罪计画」观察，而非客观的事实...... 10/25 11:26
16F：推 pognini:先谢谢各位板友的指教 10/25 11:30
17F：推 pognini:仅依行为人的主观意识即成罪，有违不能犯的修法理由 10/25 11:34
18F：推 pognini:原以为成立预备杀人，不成立杀人未遂,思虑不周之处请指教 10/25 11:36
19F：→ jespershine:预备杀人、杀人未遂是有无着手的问题~而有无着手 10/25 11:42
20F：→ jespershine:冬雨大已在主客观混合理论上已说明~ 10/25 11:43
21F：推 adsl18858:我的问题是甲误认路人之子为其子，以为不救他就会死 10/25 14:04
22F：→ adsl18858:是否有客观不能的问题，毕竟他对路人之子并无义务 10/25 14:04
23F：推 adsl18858:另外刑法26条修法理由采具体危险说，如采重大无知说应 10/25 14:07
24F：→ adsl18858:先具体说明为何推翻此说才对 10/25 14:08
25F：推 adsl18858:我刚好找到扑师书那题，但我觉的这题采重大无知说很可 10/25 14:43
26F：→ adsl18858:怕 10/25 14:44
27F：推 pognini:谢谢J板友的提醒，也就是说，甲因误认而袖手旁观，以不作 10/25 15:09
28F：推 pognini:为方式杀人，从预备阶段进入着手状态，请问这样解释对吗? 10/25 15:10
29F：推 nashmvp:推 10/25 17:58
30F：推 jespershine:回p大~是的 10/25 20:40