作者pigdog (pigdog)
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标题Re: 请教刑法问题
时间Wed Jan 11 03:57:14 2006
※ 引述《sephiroth329 ()》之铭言:
: ※ 引述《armed (伤心岂止息夫人)》之铭言:
: : B的行为一定符合271条第1项的杀人罪故意既遂该当.
: : 我比较有疑问的是A的行为,假设不用考虑违法性与罪责,
: : 其行为与因果关系能否成立?
: 我觉得
: 这有因果关系
: A做此决定,甲就(提早)死亡
: 若A不做此决定,甲必不会(提早)死亡
: 不过在容许风险那边应该可以阻却不法
: 这是采黄荣坚老师学说之条件因果关系
: 及二阶层理论下之结果
: 所以这答案对你来说应该不大合用
: 可以再看看有没有更适合你的需求的
黄荣坚的答案会这样?同学你是不是重学一遍会比较好?
我的答案如下:
A与死亡结果间有客观的合法则事实关系,而法规范也可期待结果回避可能性,
所以条件关系成立。行为本身具有现实化的危险且有产生结果的一定的概然性,
所以具有广义相当性。不过於狭义相当性方面,第三人的介入行为虽然并非异常,
但是就产生结果的情节而言,绝对凌驾於A的行为,所以A的行为与死亡结果间的
因果关系被截断。B的介入行为有违法性,而且是故意的行为,所以在责任判断时
会承认溯及禁止效力,就B的行为肯认其正犯性。
A的行为方面则比较麻烦。就被截断前的行为而言,其拥有杀人的危险性(未遂),
而这也应该是业务行为,只不过因为没有得到患者的同意,所以应该不是业务正当
行为(姑不论医师法与药事法等特别法规定,这牵涉到人体实验、IRB审查等问题)。
就国内通说而言,这或许可以该当紧急避难,但是我认为紧急行为与正当行为於类型
上根本就不一样,所以虽然在判定是否违法的基准上会类似於紧急避难,但是仍应循
推定同意中为当事人利益的类型而为是否违法的判断。
虽然这必须站在当事人(患者)同意的延长线上进行判断,但是终究其是一个事前判断,
拥有违背当事人意愿的危险性,此际医师的行为是否合於医学上的必要性与医术
上的相当性一事即会成为重点所在。如前所述,医师的行为纵或有医学上(镇痛医疗)
的必要性,但是在相当性方面绝对有问题,据此其违法性很难被阻却。
此外,在正当行为类型中,并无所谓的过剩问题,所以医师应该对於病患的具体生命
危险负起全部的责任,而有可能成立杀人未遂。不过,於隔地犯的情形,着手应该
在B的行为中认定,据此A仅是预备杀人(间接故意)。
最後,要考虑的是现缩正犯论中的扩张处罚事由。於此例中无法确认A与B之间有
心理的因果与物理的因果,所以二者间不会有共同正犯或狭义共犯的问题。
当然如果你认为其间有心理因果、物理因果,且A是直接惹起结果的共同正犯,
则问题会更加复杂。这会牵涉到A是否可以认识到B的行为的问题(罪名不从属)。
我学的是哲学而不是法学,以上的答案仅供参考。对我而言,这只是游戏之作。
而提问者应该也是没有预料到会得到这种回应。基本上,我不认为提问者可以看得懂
我的回答。
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◆ From: 140.112.5.29
1F:推 sephiroth329:受教了...果然是班门弄斧... 01/11 09:02
2F:推 sephiroth329:还有...老师你都不睡觉的吗@@ 01/11 09:06
3F:推 viva919:老师出题目不睡觉= = 01/11 09:09
4F:推 dadalalala:酷!!真的很酷!! 01/11 09:42
5F:推 workinfloat:pd大...超酷! >////< 01/11 13:11
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9F:推 eastwing: pd大...超酷! @o@ 01/11 19:18
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11F:推 kshsrefined:pd大...超酷! 哇...他发文时间是凌晨四点耶...Orz 01/11 23:16
12F:→ akira911:PD~~~~~~~~~~~~ 01/11 23:55
13F:推 akira911:PD师 借转 01/11 23:59
14F:推 CYNDl: pd大...超酷! 什麽阿 期末考不好好读书还跑来推文-.- 01/12 00:00
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15F:推 kickme:我总觉得PD大不是不睡觉...而是刚起床...XD 01/12 00:13
16F:推 akira911:学生不才 比较不解的是 医生的行为因护士的介入 而排除因 01/12 00:21
17F:→ akira911:排除因果关系吗?因为事前医生明了有发生生理排斥之可能性 01/12 00:22
18F:→ akira911:且事後病患也确实死於药物所致之生理排斥 01/12 00:23
19F:推 akira911:果真可排除医生之因果关系 那还有论医生过失之空间吗 01/12 00:27
20F:推 hcya:我想这是因为溯及禁止 因A医生事前无法预知B护士的故意^^ 01/12 00:27
21F:→ akira911:首先 感谢H大的回应 01/12 00:30
22F:→ akira911:那麽因溯及禁止而排除医生因果关系 那还有讨论其过失之空 01/12 00:30
23F:→ akira911:间吗?因果关系不只存在於故意犯 亦存在於过失犯中吧 01/12 00:32
※ akira911:转录至看板 HolySee 01/12 00:37