6 依司法院大法官解释，有关军事审判制度之建置原则，下列叙述何者正确？ (A)应具有排他性，排除一般司法审判制度之适用，故不得向普通法院以判决违背法令为 由请求救济 (B)属於权力分立下司法权之类型，旨在防止国家权力遭滥用，导致人民之基本权利受到 不当侵害 (C)原则上应遵守独立、公正之组织之要求，但战时之军事审判，为求其实效性，不在此 限 (D)对军人的刑事犯罪审判，乃考量其身分之不同，所给予之不同对待，与宪法第7条平等 保障之意旨无违 考选部的答案为(B)属於权力分立下司法权之类型，旨在防止国家权力遭滥用，导致人民 之基本权利受到不当侵害 释字第436号解释： 行政院为国家最高行政机关，国防部隶属於行政院之下，属行政体系之一环。军事审判法 第十一条规定「国防部为最高军事审判机关」，掌理司法权之军事审判，破坏国家机关权 限之分际，严重违背权力分立原则，与宪法第七条、第八条、第九条、第十六条及第七十 七条之意旨均有未合，应定期使其失效。(协同意见书：大法官 董翔飞) 依据释字第436号解释，「国防部为最高军事审判机关」，掌理司法权之军事审判，破坏 国家机关权限之分际，严重违背权力分立原则。 释字第704号解释： 基於法治国家之分权原则，司法权与行政权应严守其分际，由司法机关职掌审判事务，在 行政权下不容许有刑事审判权存在。上开宪法第 77 条明白规定司法院为最高司法机关， 掌理民事、刑事、行政诉讼之审判，另有大法官释字第 392、436 及 601 号解释可供参 考；而现行之军事审判法第 23 条规定，虽於 88 年修正通过全文，但第 23 条规定，仍 将各级军事法院设立於国防部下。而国防部隶属行政院为行政部门，但军事审判其本质乃 为刑事审判，应由司法机关掌理，纵使 88 年修法後，现今却仍归属於国防行政权下，使 行政性质的军事机关兼掌刑事司法权，已侵越司法权之核心领域，违背法治国权力分立原 则，亦抵触宪法第 77 条之规定。盖军事审判权系属於司法权，应归属於司法体系而非军 事体系之下，因此，对军人的刑事审判，应纳入司法机关的审判体系中，与军人职务无关 之犯罪，由普通之刑事法庭审判，而涉及军职之犯罪，则在司法性质的法院中组成军事专 业法庭来审理。如此，军事审判方能独立於行政干涉之外，并且有审级救济。 本来以为依释字436号解释，觉得选项(B)有问题，但题目问的是军事审判制度之建置原则 ，而不是军事审判制度，依照释字第704号解释，选项(B)是正确的。 [课业] 国考课业相关问题，历届考题的讨论，如学理观念的厘清。 ===========================板规宣导，ctrl+y可删除 ============================ (三)课业文规范： 1.课业文不以标题和分类为标准，以文章内容为实质课业文审查。 2.禁止课业文问得答案後删除，除无人回应外，不论答案正确与否，均禁止删除。 3.发表课业文应附上来源、题目、自己解题想法，违者删除。 4.国考历届考题与考题观念讨论(书里看到的选这个)请附上想法、出处。 ============================================================================== 备注：删除文章会进入垃圾桶并不会消失，所以自删课业文绝对能查的到！！ --

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